（2011）崆刑初字第28號
——甘肅省平涼市崆峒區人民法院(2011-2-15)
甘肅省平涼市崆峒區人民法院
刑事判決書
（2011）崆刑初字第28號
公訴機關平涼市崆峒區人民檢察院。
被告人穆宏鵬，男， 生于1973年2月5日。
2010年9月26日因吸食毒品被平涼市公安局崆峒分局決定強制隔離戒毒二年。
平涼市崆峒區人民檢察院以崆檢刑訴字（2011）5號起訴書指控被告人穆宏鵬犯販賣毒品罪，于2011年1月12日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。平涼市崆峒區人民檢察院指派檢察員馬亞君、蘭金英出庭支持公訴，被告人穆宏鵬到庭參加了訴訟。現已審理終結。
公訴機關指控，2010年8月28日到2010年9月23日，被告人穆宏鵬在其住處及附近先后向吸毒人員馬××出售毒品海洛因4次，計0.4克，非法得款350元及摩托羅拉手機1部。
2010年9月26日，被告人穆宏鵬在本區西路277號4棟342號其家中被公安干警抓獲，當場查獲用書報紙包裹的淺褐色粉狀可疑物1小包，凈重0.1克。經鑒定檢出毒品海洛因成分。
公訴機關認為，被告人穆宏鵬的行為已構成販賣毒品罪，提請本院依法判處，并建議對被告人穆宏鵬判處三年以上四年以下有期徒刑。
被告人穆宏鵬當庭表示自愿認罪，但辯解起訴書指控的其于2010年8月28日到2010年9月23日向馬××出售毒品海洛因4次計0.4克不完全屬實，因為8月23日至9月18日晚其幫他人外出跑車，沒有作案時間，其回來后只向馬××出售過2次毒品，且9月23日馬××只以手機抵押向其購買了海洛因0.05克，并非0.1克。
經審理查明，2010年9月20日、23日，吸毒人員馬××先后兩次到本區崆峒西路277號4棟342室（被告人穆宏鵬的住處），向被告人穆宏鵬購買毒品海洛因2次，計0.2克，花支毒資150元，并將摩托羅拉手機1部抵押給被告人穆宏鵬。
2010年9月26日14時許，吸毒人員馬××再次到被告人穆宏鵬家中欲購買毒品時，被公安干警當場抓獲，從吸毒人員馬××處查獲現金人民幣100元，從被告人穆宏鵬處查獲摩托羅拉手機1部，繳獲用書報紙包裹的淺褐色粉狀可疑物1小包，經稱量，凈重0.1克。經鑒定，含有毒品海洛因成分。查獲的現金及手機已被公安機關罰沒。
綜上，被告人穆宏鵬共出售毒品海洛因2次，計0.3克，非法得款150元及摩托羅拉手機1部。
上述事實，被告人在開庭審理過程中無異議，且有公訴機關提供，并經當庭質證、認證的下列證據證實，足以認定：
1、吸毒人員馬××的證言，證實2010年9月20日、23日，我到本區建華廠“小穆”家中，先后兩次向“小穆”購買毒品海洛因計0.2克，花支毒資150元，并將摩托羅拉手機1部抵押給了“小穆”。這兩次都是我和馬×各出50元合買的，并且每次都是我讓馬×在大門口外等著，我到“小穆”家去買的。同年9月26日14時30分左右，我再次到“小穆”家中欲購買毒品時，被公安干警當場抓獲。
2、吸毒人員馬×的證言，證實2010年8、9月份，有兩次我跟馬××到建華廠家屬院購買毒品吸食，都是我在外面等候，馬××到崆峒大道南側樓上一個姓穆的小伙處去取毒品。最后一次是9月23日下午取的。馬××把手機押給了姓穆的。
3、扣押物品清單、照片及罰沒收據，證明從吸毒人員馬××處扣押的現金，從被告人穆宏鵬處扣押毒品疑似物、手機，均被公安機關罰沒。
4、稱量證明及理化檢驗鑒定報告，證明被繳獲的淺褐色粉狀可疑物凈重0.1克，且含有海洛因成分。
4、嗎啡尿檢結果報告單及平涼市公安局崆峒分局強制隔離戒毒決定書，證明被告人穆宏鵬2010年9月26日因吸食毒品被決定強制隔離戒毒二年。
5、被告人穆宏鵬在偵、審中的供述，對上述作案事實供認。
6、戶籍證明，證明被告人穆宏鵬的出生日期、民族、住址等基本情況。
關于吸毒人員馬××證明其還于2010年8月28日、9月15日先后兩次向被告人穆宏鵬購買毒品海洛因0.2克的證言，被告人當庭提出異議，認為不屬實，經公訴機關補充偵查，證人石×證實穆宏鵬在該時間段隨其在外地跑車，且手機通話清單亦證實被告人穆宏鵬持有的號碼為138****3288的手機在該時間段漫游于外地，充分證明被告人穆宏鵬無作案時間，故馬××的該部分證言本院不予采信，且公訴機關對起訴書指控的事實已當庭作了變更，并建議對被告人穆宏鵬判處一年至二年有期徒刑。
本院認為，被告人穆宏鵬違反國家對毒品管理的規定，明知是毒品海洛因，而向他人出售的行為，確已構成販賣毒品罪，依法應判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。公訴機關指控被告人的罪名成立。被告人穆宏鵬有因吸食毒品被強制隔離戒毒之劣跡，可酌情從重處罰。但其能主動交納罰金，當庭自愿認罪，可酌情從輕處罰。公訴機關建議對被告人判處一年以上二年以下有期徒刑的意見，符合法律規定和事實，可予采納。被告人穆宏鵬辯解其只向馬小龍出售過2次毒品的意見，經查屬實，本院已予采納。但對其辯解9月23日只向馬××出售毒品海洛因0.05克的意見，與吸毒人員馬××的證言不符，且其本人的供述亦前后矛盾，故不予采納。綜上，依據《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一款、第四款、第七款之規定，判決如下：
被告人穆宏鵬犯販賣毒品罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣3000元。
( 刑期從判決生效之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2010年11月5日起至2012年5月4日止) 。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向甘肅省平涼市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份、副本一份。
審 判 長 楊 曉 江
審 判 員 白 曉 東
代理審判員 吳 忠
二○一 一年 二月十五日
書 記 員 施 巍
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