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甘肅省慶陽(yáng)市中級(jí)人民法院

刑事裁定書(shū)



(2011)慶刑終字第3號(hào)



抗訴機(jī)關(guān)鎮(zhèn)原縣人民檢察院。

原審被告人姚旺川，又名姚德寶，男，漢族，生于1970年4月12日，小學(xué)文化，農(nóng)民，鎮(zhèn)原縣三岔鎮(zhèn)大塬村人，暫住慶陽(yáng)市西峰區(qū)顯勝鄉(xiāng)雙桐村新莊村民小組。2008年11月21日因涉嫌犯販賣毒品罪被刑事拘留，同年12月21日釋放，12月22日被監(jiān)視居住，12月23日被取保候?qū)彙?2010年5月11日被逮捕。現(xiàn)羈押于鎮(zhèn)原縣看守所。

原審被告人姚望君，又名姚寶生、姚園，男，漢族，生于1978年3月3日，小學(xué)文化，農(nóng)民，住環(huán)縣演武鄉(xiāng)走馬鹼村。2009年11月3日因涉嫌犯制造毒品罪被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。現(xiàn)羈押于鎮(zhèn)原縣看守所。

原審被告人張金紅，又名張學(xué)紅、張紅紅，女，漢族，生于1988年11月5日，農(nóng)民，環(huán)縣天池鄉(xiāng)城子村人，暫住慶陽(yáng)市西峰區(qū)顯勝鄉(xiāng)雙桐村。2008年11月21日因涉嫌犯販賣毒品罪被刑事拘留，同年12月11日被取保候?qū)彛?2010年5月11日被逮捕，因懷孕當(dāng)日被取保候?qū)彙?br>
原審被告人姚正軍，男，漢族，生于1954年1月11日，小學(xué)文化，農(nóng)民，住鎮(zhèn)原縣三岔鎮(zhèn)大塬村。2008年11月21日因涉嫌犯制造毒品罪被刑事拘留，同年12月8日被取保候?qū)彙?br>
鎮(zhèn)原縣人民法院審理鎮(zhèn)原縣人民檢察院指控原審被告人姚旺川犯販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，原審被告人姚望君犯運(yùn)輸、制造毒品罪，原審被告人張金紅犯販賣毒品罪，原審被告人姚正軍犯窩藏毒品罪一案，于2010年9月20日作出(2010)鎮(zhèn)刑初字第58號(hào)刑事判決，鎮(zhèn)原縣人民檢察院提出抗訴。本院依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭審理了此案，慶陽(yáng)市人民檢察院指派檢察員李海英出庭履行職務(wù)，原審被告人姚旺川、姚望君、張金紅、姚正軍到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。

原判認(rèn)定， 2008年農(nóng)歷2月份，被告人姚旺川經(jīng)環(huán)縣一姓“魏”人(名稱不詳)介紹，與被告人姚望君預(yù)謀后，為獲取高額報(bào)酬，決定種植毒品原植物大麻，后從姓“魏”人處無(wú)償取得大麻種子，在其各自所在村共種植大麻28畝。同年8月，被告人姚旺川、姚望君將姚望君所在村境內(nèi)共同種植的23畝大麻收割，運(yùn)至被告人姚望君家，按照姓“魏”人的要求晾曬、拌打；同時(shí)被告人姚旺川將其村境內(nèi)個(gè)人種植的5畝大麻收割后，經(jīng)與被告人姚正軍協(xié)商同意，運(yùn)至被告人姚正軍居住的佟渠林場(chǎng)晾曬、拌打。后被告人姚旺川、姚望君將拌打后收集的大麻葉、大麻籽及殼混裝運(yùn)至慶城縣太白梁鄉(xiāng)廟山村柳懷劉家，在姓“魏”人示范、要求和指導(dǎo)下，對(duì)大麻葉、大麻籽及殼混合物經(jīng)加濕、槌打、過(guò)篩等工序后，分離出大麻籽及用大麻植株部分壓制而成的粉末狀物，并按每袋一公斤重量分裝成50塑料袋。被告人姚旺川、姚望君將50袋運(yùn)至慶陽(yáng)市西峰區(qū)顯勝鄉(xiāng)雙桐村姚旺川住處欲讓姓“魏”人回收，后因價(jià)格未協(xié)商一致，出售未果。被告人姚望君遂將其分得的16袋帶回家中藏匿。被告人姚旺川將分得的34袋藏匿在雙桐村王小虎家柴房?jī)?nèi)，后請(qǐng)求劉東平為其尋找買受人。2008年11月18日，劉東平將買受人介紹至被告人姚旺川居住地，因被告人姚旺川懼怕未能進(jìn)行交易；與被告人姚旺川同居的被告人張金紅得知被告人姚旺川種植大麻并欲出售的事實(shí)。次日，被告人姚旺川再次應(yīng)劉東平之約，與被告人張金紅攜帶1袋前往肖金，與化裝成毒品買受人的公安偵查人員完成交易后，即被當(dāng)場(chǎng)抓獲，其藏匿的其余33袋也被查獲。被告人姚望君聞?dòng)崫撎�，后委托他人將其藏匿的�?6袋上交公安機(jī)關(guān)。

據(jù)上事實(shí)，原審法院審理認(rèn)為被告人姚旺川、姚望君為獲取非法利益，違犯國(guó)家對(duì)毒品原植物種植的管理規(guī)定，非法種植毒品原植物大麻，且數(shù)量較大，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成非法種植毒品原植物罪。在共同犯罪中，被告人姚旺川起了主要作用，系主犯；被告人姚望君起了輔助作用，系從犯，應(yīng)依法從輕處罰。被告人張金紅輔助被告人姚旺川犯罪，其行為構(gòu)成非法種植毒品原植物罪，但其犯罪情節(jié)輕微，且系從犯，可免予刑事處罰；被告人姚正軍明知大麻系毒品的情況下，為被告人姚旺川種植的毒品原植物提供晾曬、拌打場(chǎng)所，客觀上輔助了非法種植毒品原植物，其行為亦構(gòu)成非法種植毒品原植物罪，但犯罪情節(jié)輕微，亦可免予刑事處罰。對(duì)被告人姚旺川依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十一條第一款、第二十五條、第二十六條第一、四款，對(duì)被告人姚望君依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十一條第一款、第二十五條、第二十七條，對(duì)被告人張金紅、姚正軍依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十一條第一款、第三十七條之規(guī)定，判決，被告人姚旺川犯非法種植毒品原植物罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金5000元。被告人姚望君犯非法種植毒品原植物罪，判處有期徒刑二年，并處罰金3000元。被告人張金紅犯非法種植毒品原植物罪，免予刑事處罰。被告人姚正軍犯非法種植毒品原植物罪，免予刑事處罰。

鎮(zhèn)原縣人民檢察院抗訴提出，1、原判對(duì)被告人姚旺川、姚望君用其種植的大麻原植物加工的50公斤物品是否系毒品大麻脂未作認(rèn)定錯(cuò)誤。2、被告人姚旺川、姚望君不僅實(shí)施了種植毒品原植物大麻的行為，而且將收集的大麻葉、果實(shí)、外殼等混合物加水回潮，多次槌打過(guò)篩后收集獲取用于販賣的細(xì)末狀物，二被告人的行為分別構(gòu)成販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪和運(yùn)輸、制造毒品罪。3、被告人姚正軍并未參與種植毒品原植物，而為姚望川種植毒品原植物提供晾曬、拌打場(chǎng)所，對(duì)其應(yīng)以窩藏毒品罪定罪處罰；被告人張金紅也未參與種植大麻，而是幫助姚旺川出售少量大麻脂，對(duì)其應(yīng)以販賣毒品罪定罪處罰。

慶陽(yáng)市人民檢察院認(rèn)為，原判判處與認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)存在重大矛盾，由于定性錯(cuò)誤，導(dǎo)致判處不當(dāng)。以同樣事實(shí)及理由支持抗訴。

經(jīng)審理查明，2008年農(nóng)歷2月份，原審被告人姚旺川經(jīng)環(huán)縣一姓“魏”人(具體身份不詳)介紹種植毒品原植物大麻，并從姓“魏”人處無(wú)償取得大麻種子，經(jīng)與原審被告人姚望君協(xié)商在其各自所在村共種植大麻28畝。同年8月，姚旺川、姚望君將姚望君所在村境內(nèi)共同種植的23畝大麻收割，運(yùn)至原審被告人姚望君家晾曬、拌打；姚旺川將其村境內(nèi)個(gè)人種植的5畝大麻收割后，經(jīng)與原審被告人姚正軍協(xié)商同意，運(yùn)至姚正軍居住的佟渠林場(chǎng)晾曬、拌打。被告人姚旺川、姚望君將拌打后收集的大麻葉、大麻籽及殼混裝運(yùn)至慶城縣太白梁鄉(xiāng)廟山村柳懷劉家，在姓“魏”人示范、要求和指導(dǎo)下，對(duì)大麻葉、大麻籽及殼混合物經(jīng)加濕、槌打、過(guò)篩等工序分離出大麻籽，獲取過(guò)篩后所得的粉末狀物質(zhì)，并按每袋一公斤重量分裝成50塑料袋。原審被告人姚旺川、姚望君將50袋粉末狀物質(zhì)運(yùn)至慶陽(yáng)市西峰區(qū)肖金鎮(zhèn)雙桐村姚旺川住處欲讓姓“魏”人回收，后因價(jià)格未協(xié)商一致，出售未果。姚望君遂將其分得的16袋帶回家中藏匿。姚旺川將分得的34袋藏匿在雙桐村一柴房?jī)?nèi)，后托劉東平幫其尋求出售。2008年11月18日，劉東平帶人至姚旺川住處聯(lián)系購(gòu)買，因原審被告人姚旺川懼怕而未能交易；與姚旺川同居的原審被告人張金紅得知姚旺川種植大量大麻并欲出售的事實(shí)后，于次日，伙同姚旺川攜帶1袋前往肖金街道出售，與化妝成購(gòu)買人的公安偵查人員完成交易即被當(dāng)場(chǎng)抓獲。藏匿的其余33袋也被查獲；原審被告人姚望君聞風(fēng)后將其分得的16袋粉末狀物質(zhì)委托他人上繳公安機(jī)關(guān)。破案后，經(jīng)檢驗(yàn)鑒定，從原審被人姚旺川、姚望君處查獲用于出售的粉末狀物質(zhì)中均檢出四氫大麻酚、大麻酚及大麻二酚成分。

上述事實(shí)，有經(jīng)一審?fù)�審質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)證實(shí)：

一、證人曹邦禮、孫虎奎、曹德紅、路志明、曹喜龍、曹武祥、姚銀學(xué)、柳懷劉、劉東平、劉馨的證言，證實(shí)原審被告人姚旺川、姚望君通過(guò)種植、收割、運(yùn)輸、晾曬、槌打過(guò)篩等方式獲取用于販賣的粉末狀物的事實(shí)經(jīng)過(guò)及姚旺川聯(lián)系出售和起獲贓物情況。

二、大麻煙搜查筆錄、扣押清單及拍照，寧夏回族自治區(qū)公安廳、公安部鑒定報(bào)告分別證實(shí)，起獲大麻疑似物的現(xiàn)場(chǎng)、數(shù)量、外部特征以及從查獲疑似物中均檢出四氫大麻酚、大麻酚及大麻二酚成分。

三、原審被告人姚旺川、姚望君、姚正軍、張金紅對(duì)其犯罪事實(shí)供認(rèn)，且與以上證據(jù)可相互印證。

以上證據(jù)來(lái)源合法，客觀、真實(shí)，本院予以確認(rèn)。

關(guān)于抗訴機(jī)關(guān)抗訴提出，原判對(duì)被告人姚旺川、姚望君用其種植的大麻原植物加工的50公斤物品是否系毒品大麻脂未作認(rèn)定錯(cuò)誤的問(wèn)題。經(jīng)查，原審被告人姚旺川、姚望君對(duì)所種植的毒品原植物大麻進(jìn)行槌打、過(guò)篩獲取的是一種粉末狀物質(zhì)，雖經(jīng)兩級(jí)公安鑒定機(jī)構(gòu)鑒定，但對(duì)該物質(zhì)是毒品大麻脂，還是其他類大麻毒品，未做定性分析認(rèn)定。由此認(rèn)定涉案物質(zhì)為毒品大麻脂的在案證據(jù)不充分，故原判對(duì)被告人獲取用于出售的粉末狀物質(zhì)未表述為“毒品大麻脂”并無(wú)不當(dāng)。

關(guān)于抗訴機(jī)關(guān)提出，原判定性錯(cuò)誤。被告人姚旺川、姚望君不僅實(shí)施了單純的種植毒品原植物大麻的行為，還將種植的大麻收割后加工成用于販賣物質(zhì)，其行為分別構(gòu)成販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪和運(yùn)輸、制造毒品罪。經(jīng)查，原審被告人姚旺川、姚望君對(duì)大麻葉、大麻籽及殼混合物經(jīng)加濕、槌打、過(guò)篩等工序分離出大麻籽，獲取用大麻衣、葉等制成用于販賣的粉末狀物質(zhì)，但通過(guò)上述一系列行為所獲取的物質(zhì)是否為大麻類毒品，以及何種大麻類毒品或毒品半成品，無(wú)證據(jù)證實(shí)。且該行為亦不符合《全國(guó)部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》關(guān)于制造毒品的規(guī)定精神。故據(jù)以認(rèn)定抗訴所提二被告人的行為構(gòu)成販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪和運(yùn)輸、制造毒品罪的證據(jù)不足，于法不符。

關(guān)于抗訴機(jī)關(guān)提出，被告人張金紅、姚正軍分別構(gòu)成販賣毒品罪和窩藏毒品罪。經(jīng)查，原審被告人張金紅、姚正軍雖未與姚旺川共謀種植毒品原植物大麻，但在原審被告人姚旺川非法種植毒品原植物行為的必然延續(xù)狀態(tài)下分別積極參與販賣和為晾曬、拌打提供隱蔽場(chǎng)所，應(yīng)以非法種植毒品原植物共犯論處，且由于認(rèn)定原審被告人姚旺川、姚望君構(gòu)成販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪的證據(jù)不足，于法無(wú)據(jù)。故作為共同犯罪的張金紅、姚正軍分別構(gòu)成販賣毒品罪和窩藏毒品罪的抗訴理由亦不能成立。

本院認(rèn)為，原審被告人姚旺川、姚望君為獲取非法利益，違犯國(guó)家對(duì)毒品原植物種植的管理規(guī)定，非法種植毒品原植物大麻，且數(shù)量較大，其行為構(gòu)成非法種植毒品原植物罪。原審被告人張金紅明知姚旺川實(shí)施非法種植毒品原植物的行為后參與協(xié)助共同出售，其行為亦構(gòu)成非法種植毒品原植物罪；原審被告人姚正軍明知姚旺川從事種植毒品原植物違法犯罪活動(dòng)，而為其提供晾曬、拌打場(chǎng)所，其行為亦構(gòu)成非法種植毒品原植物罪。在共同犯罪中，原審被告人姚旺川起了主要作用，系主犯；姚望君、張金紅、姚正軍起了次要和輔助作用，均系從犯，依法應(yīng)對(duì)其分別從輕、減輕處罰或免除處罰。原判認(rèn)定基本事實(shí)清楚，基本證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法�？乖V機(jī)關(guān)的抗訴理由及支持抗訴意見(jiàn)均不能成立，不予支持。經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條(一)項(xiàng)、第一百九十七條之規(guī)定，裁定如下：

駁回抗訴，維持原判。

本裁定為終審裁定。





審　判　長(zhǎng)　喬國(guó)虎

　　　　　　　　　　　　審　判　員　姬鳳琴

　　　　　　　　　　　　代理審判員　楊維榮

　　　　　　　　　　　　

二ＯＯ一一年四月七日



　　　　　　　　　　　　書(shū)　記　員　陳　媛