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浙江省麗水市中級(jí)人民法院


民 事 判 決 書(shū)






(2013)浙麗民終字第4號(hào)






上訴人（原審原告暨被告）：浙江××××化工有限公司。住所地：龍泉市××。組織機(jī)構(gòu)代碼：70477017-7。


法定代表人：吳某某。


委托代理人：趙某某。


委托代理人：張某某。


被上訴人（原審被告暨原告）：胡某某。


委托代理人：季某某。


上訴人浙江××××化工有限公司為與被上訴人胡某某勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服龍泉市人民法院于2012年11月26日作出的（2012）麗龍民初字第406號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，上訴人浙江××××化工有限公司委托代理人趙某某、張某某，被上訴人胡某某及委托代理人季某某到庭參加了庭審。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。


原審法院查明：被告暨原告胡某某自1993年起進(jìn)入原告暨被告企業(yè)前身龍泉市林化廠工作，1997年12月龍泉市林化廠改制為龍泉市龍化有限公某，2003年更名為浙江××××化工有限公司，被告暨原告胡某某一直在該公某工作，原告暨被告浙江××××化工有限公司在2011年6月份進(jìn)行股權(quán)變更。2011年7月4日以后，被告暨原告胡某某沒(méi)有指紋簽到記錄，2011年7月4日至2011年10月13日，被告暨原告胡某某先后擔(dān)任總經(jīng)理和常某副總經(jīng)理。2011年9月24日雙方簽訂勞動(dòng)合同，合同約定崗位為生產(chǎn)管理崗。2011年9月29日，原告暨被告發(fā)布通告加強(qiáng)考勤管理，通告要求除公某三位股東以外的所有員工均需執(zhí)行指紋簽到、簽退制度，未按規(guī)定簽到簽退的按曠工論處。員工免簽需經(jīng)董事會(huì)書(shū)面批準(zhǔn)，并報(bào)人力資源備案，自備案次日按免簽執(zhí)行。原告暨被告對(duì)加強(qiáng)考勤的情況進(jìn)行了公告和通過(guò)短信形式進(jìn)行告知。2011年10月13日原告暨被告發(fā)文免除被告暨原告常某副總職務(wù)，任命為生產(chǎn)技術(shù)部經(jīng)理助理，由原常某副總待遇降為科長(zhǎng)待遇。2011年11月7日，原告暨被告以被告暨原告無(wú)視公某勞動(dòng)紀(jì)律、自由散漫、不按規(guī)定參加指紋考勤為由，對(duì)被告暨原告胡某某予以開(kāi)除。2011年12月8日被告暨原告申請(qǐng)龍泉市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)原告暨被告開(kāi)除被告暨原告是否應(yīng)當(dāng)支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金、2011年10月1日至合同解除之日的工資、25%的賠償金及補(bǔ)繳解除合同之日前的養(yǎng)老和醫(yī)療保險(xiǎn)進(jìn)行勞動(dòng)仲裁，龍泉市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)于2012年8月15日作出“龍勞某某案字［2011］第50號(hào)”仲裁裁決書(shū)，裁決“一、申請(qǐng)人胡某某與被申請(qǐng)人浙江××××化工有限公司自2011年12月7日起解除勞動(dòng)關(guān)系。二、被申請(qǐng)人浙江××××化工有限公司一次性支付申請(qǐng)人胡某某12個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1884×3×12＝67824元；支付2011年10月1日至2011年12月7日期間的工資26300元；補(bǔ)繳申請(qǐng)人胡某某2011年10-11月份各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。”另查明：1、被告暨原告胡某某解除勞動(dòng)合同關(guān)系前12個(gè)月的平均工資為11333元，2011年10月以后原告暨被告未再支付被告及原告胡某某的工資；2、被告暨原告胡某某2011年7月11日至2011年11月7日均未參加指紋考勤；3、2011年7月11日原告暨被告浙江××××化工有限公司開(kāi)始施行員工手冊(cè)，員工手冊(cè)第三條規(guī)定：“…1、公某全甲工上下班都必須打卡（董事會(huì)成員及經(jīng)董事長(zhǎng)特批免打卡的除外）…3、不參加打卡的以曠工論處（股東及董事長(zhǎng)特批的人員除外）”，第二十條規(guī)定：“有下列情形之一者，屬于嚴(yán)重違反公某制度行為，予以辭退，不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，并追究當(dāng)事人賠償經(jīng)濟(jì)損失：…八、無(wú)故連續(xù)曠工三日或全月累計(jì)曠職五日或一年曠職累計(jì)某十日者…”；4、2011年麗水市全社會(huì)單位在崗職工月平均工資為2260元。


原審法院審理認(rèn)為：原告暨被告浙江××××化工有限公司在2011年6月份進(jìn)行股權(quán)變更后，原告暨被告提供的證據(jù)表明被告暨原告胡某某自2011年7月4日至2011年9月29日期間無(wú)指紋考勤記錄，在此期間被告暨原告胡某某在原告暨被告公某先后擔(dān)任總經(jīng)理和常某副總經(jīng)理，且工資正常發(fā)放，2011年9月24日被告暨原告胡某某與原告暨被告浙江××××化工有限公司續(xù)簽勞動(dòng)合同，并仍被任命為企業(yè)常某副總職務(wù)，結(jié)合原告暨被告浙江××××化工有限公司2011年7月11日開(kāi)始施行的職工手冊(cè)中的規(guī)定：“公某全甲工上下班都必須打卡（董事會(huì)成員及經(jīng)董事長(zhǎng)特批免打卡的除外）”可以推定被告暨原告胡某某屬于特批免打卡人員。2011年9月29日發(fā)布通告，加強(qiáng)考勤管理，未按規(guī)定簽到的按曠工處理，但其并未舉證證明對(duì)被告暨原告胡某某被取消免簽到事宜進(jìn)行通知，原告暨被告浙江××××化工有限公司提供的證據(jù)不足以證明被告暨原告胡某某未進(jìn)行指紋考勤簽到行為屬于曠工行為，原告暨被告浙江××××化工有限公司以被告暨原告胡某某不按規(guī)定參加指紋考勤，隨意脫崗、離崗、曠工為由解除與被告暨原告胡某某勞動(dòng)關(guān)系的行為事實(shí)依據(jù)不充分，因此原告暨被告浙江××××化工有限公司解除與被告暨原告胡某某勞動(dòng)關(guān)系的行為不符合用人單位可以單某解除勞動(dòng)關(guān)系的條件，屬于違法解除勞動(dòng)關(guān)系的行為，本院對(duì)原告暨被告浙江××××化工有限公司的訴訟請(qǐng)求不予支持。勞動(dòng)合同至勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同時(shí)終止，被告暨原告胡某某于2011年12月8日向龍泉市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)對(duì)原告暨被告解除勞動(dòng)關(guān)系的行為是否應(yīng)當(dāng)支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金、2011年10月1日至合同解除之日的工資、25%的賠償金及補(bǔ)繳解除合同之日前的養(yǎng)老和醫(yī)療保險(xiǎn)進(jìn)行勞動(dòng)仲裁，即視為被告暨原告胡某某不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，原告暨被告浙江××××化工有限公司與被告及原告胡某某的勞動(dòng)關(guān)系至2012年12月7日終止。依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第八十七條的規(guī)定，原告暨被告浙江××××化工有限公司應(yīng)當(dāng)向被告暨原告胡某某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)二倍的賠償金，被告暨原告胡某某自1997年12月公某改制后一直在原告暨被告浙江××××化工有限公司及更名前的龍泉市化工有限公某工作，工作時(shí)間超過(guò)十二年，向其支付賠償金的年限為十二年，被告暨原告胡某某解除勞動(dòng)關(guān)系前十二個(gè)月的平均工資為11333元，麗水市2011年度職工月平均工資為2260元，高于麗水市2011年度職工月平均工資的三倍，應(yīng)按職工月平均工資三倍的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，原告暨被告浙江××××化工有限公司應(yīng)當(dāng)支付給被告暨原告胡某某賠償金2260×3×12×2＝162720元，被告暨原告胡某某起訴原告暨被告浙江××××化工有限公司支付賠償金135648元，對(duì)超出部分沒(méi)有主張，屬于處分自己民事權(quán)利的行為，不違反法律規(guī)定，故原告暨被告浙江××××化工有限公司應(yīng)當(dāng)支付給被告暨原告胡某某賠償金135648元，應(yīng)當(dāng)支付被告暨原告胡某某2011年10月1日至2011年12月7日的工資25310元。在審理過(guò)程中，被告暨原告胡某某撤回要求原告暨被告補(bǔ)繳其2011年10月至11月的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，不違反法律規(guī)定，應(yīng)予準(zhǔn)許。被告暨原告胡某某因原告暨被告浙江××××化工有限公司未與其簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，起訴要求原告暨被告浙江××××化工有限公司支付2011年9月1日至2011年12月7日期間的一倍工資，與被告暨原告其他訴訟請(qǐng)求并非不可分，屬于獨(dú)立的勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)先向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，在本案中對(duì)該訴訟請(qǐng)求不予處理。據(jù)此，原審法院依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十七條、第八十七條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（二）》第四條、第十一條的規(guī)定，判決：一、駁回原告暨被告浙江××××化工有限公司的訴訟請(qǐng)求；二、原告暨被告浙江××××化工有限公司在本判決生效之日起十五日內(nèi)支付給被告暨原告胡某某賠償金135648元，2011年10月1日至2011年12月7日的工資25310元，共計(jì)160958元；


三、駁回被告暨原告胡某某其他訴訟請(qǐng)求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)10元，減半收取5元，由原告暨被告浙江××××化工有限公司負(fù)擔(dān)。


宣判后，浙江××××化工有限公司不服原審判決，上訴稱，1、上訴人依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條第2款以及《員工手冊(cè)》第28條第8款之規(guī)定，被上訴人連續(xù)曠工一個(gè)多月，已經(jīng)嚴(yán)重違反了企業(yè)的規(guī)章制度，上訴人可以單某解除勞動(dòng)關(guān)系。2011年7月11日上訴人發(fā)布的《員工手冊(cè)》規(guī)定“全甲工上下班都必須打卡（董事會(huì)成員及經(jīng)董事長(zhǎng)特批免打卡的除外）”，被上訴人不屬于董事會(huì)成員，按照手冊(cè)應(yīng)當(dāng)參與打卡，但被上訴人一直都沒(méi)有打卡。一審法院認(rèn)為自2011年7月4日起，被上訴人一直沒(méi)有考勤，從而推斷被上訴人屬于特批免打卡人員。一審法院的這一推斷沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，被上訴人不屬于董事會(huì)成員同時(shí)也沒(méi)有得到董事長(zhǎng)的特批。2011年9月29日，上訴人為規(guī)范某某管理，嚴(yán)肅勞動(dòng)紀(jì)律，專門就考勤事宜發(fā)布通告。且將該公告在工廠各個(gè)張貼欄進(jìn)行張貼，同時(shí)還通過(guò)公某的移動(dòng)管家向每位職工發(fā)送手機(jī)短信，告知通告內(nèi)容，一審法院也對(duì)這一事實(shí)予以認(rèn)定。被上訴人也已經(jīng)成功接收這一短信，知道自己是被要求參加公某統(tǒng)一簽到、退簽的。即便是上訴人沒(méi)有收到短信，上班后也應(yīng)當(dāng)看到上訴人張貼在廠區(qū)、辦公區(qū)、公某大門口的公告，如果被上訴人連某告都沒(méi)有看到，只能說(shuō)明被上訴人一直沒(méi)有來(lái)上班，也可以印證被上訴人連續(xù)曠工的事實(shí)。被上訴人嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)章制度，可以單某解除勞動(dòng)關(guān)系的情況下，上訴人念及被上訴人在企業(yè)工作多年，于2011年10月13日先給予降職處分。即使假設(shè)被上訴人沒(méi)有收到短信，也沒(méi)有看到公告，但被上訴人是知道自己在2011年10月13日被降為科長(zhǎng)，從2011年10月13日到2011年11月7日，期間長(zhǎng)達(dá)24天的時(shí)間，被上訴人仍然沒(méi)有參加考勤，已經(jīng)遠(yuǎn)超過(guò)上訴人員工手冊(cè)規(guī)定的可以單某解除勞動(dòng)關(guān)系的曠工天數(shù)。上訴人在2011年11月7日經(jīng)與全乙會(huì)委員會(huì)委員協(xié)商討論，一致同意單某解除與被上訴人的勞動(dòng)合同，完全符合法律的規(guī)定。被上訴人不屬于免簽到的員工，一審法院要求上訴人另行就取消免簽到進(jìn)行通知屬于甲苛加給上訴人的法律之外的義務(wù)。被上訴人主張其是屬于免簽到的對(duì)象，應(yīng)當(dāng)就其屬于免簽到提交證明。2、關(guān)于支付2011年10月1日至2011年12月7日期間工資，被上訴人連續(xù)曠工，上訴人無(wú)需支付勞動(dòng)報(bào)酬。2011年11月7日以后，上訴人已經(jīng)單某解除勞動(dòng)合同，要求上訴人支付報(bào)酬就更沒(méi)有事實(shí)依據(jù)。綜上，請(qǐng)求二審法院改判。


被上訴人胡某某辯稱，上訴人提出的上訴請(qǐng)求缺乏事實(shí)和證據(jù)支持，上訴人理由不能成立，原審判決適用法律正確，結(jié)果符合法律規(guī)定，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。


二審中，上訴人浙江××××化工有限公司向本院提交了下列證據(jù)：證據(jù)一、關(guān)于人事任免通知，待證被上訴人在2011年6月25日被任命為常某副總經(jīng)理，一審認(rèn)定被上訴人在2011年7月4日至2011年10月13日擔(dān)任總經(jīng)理和常某副總經(jīng)理是錯(cuò)誤的；證據(jù)二、2011年10月11日董事會(huì)臨時(shí)決議，待證被上訴人降為科長(zhǎng)是由于乙作自身散漫，不簽到等原因造成的。對(duì)上訴人提交的證據(jù)，被上訴人胡某某質(zhì)證認(rèn)為：這兩份證據(jù)都不屬于新證據(jù)，對(duì)人事任免通知中的職務(wù)沒(méi)有異議，對(duì)具體分工情況記不清楚了。對(duì)被上訴人的處罰，是由其他三位副總經(jīng)理作出，不是由董事會(huì)作出的。對(duì)上訴人提交的證據(jù)，本院經(jīng)審查認(rèn)定：被上訴人認(rèn)可其在公某的職務(wù)，對(duì)證據(jù)一予以采信；證據(jù)二系上訴人單某可形成的文件，不予采信。


二審另查明，2011年7月4日至2011年10月13日，被上訴人胡某某在上訴人處擔(dān)任常某副總經(jīng)理。本院對(duì)一審判決認(rèn)定的其他事實(shí)予以確認(rèn)。


本院認(rèn)為，被上訴人作為上訴人企業(yè)員工應(yīng)遵守公某規(guī)章制度，按公某相關(guān)規(guī)定進(jìn)行考勤。上訴人2011年7月11日開(kāi)始施行的公某員工手冊(cè)規(guī)定“公某全甲工上下班都必須打卡（董事會(huì)成員及經(jīng)董事長(zhǎng)特批免打卡的除外）”。被上訴人胡某某既非公某董事會(huì)成員，亦未提供相應(yīng)證據(jù)證明其經(jīng)公某董事長(zhǎng)特批免打卡，因此其稱其系免打卡人員之抗辯，依據(jù)不足，本院不予支持。2011年9月29日，上訴人發(fā)布考勤通知，通知內(nèi)容包括要求除股東外的所有員工均需執(zhí)行考勤制度，否則按曠工論處，員工免簽須經(jīng)董事會(huì)書(shū)面批準(zhǔn)等。上訴人以張貼公告和短信形式對(duì)該通知內(nèi)容進(jìn)行發(fā)布，已經(jīng)盡到合理的告知義務(wù)。被上訴人稱上訴人未將該考勤通知對(duì)其進(jìn)行告知，對(duì)被上訴人的該抗辯理由，本院不予支持。原審法院以被上訴人在此期間在上訴人處先后擔(dān)任總經(jīng)理和常某副總經(jīng)理，且工資正常發(fā)放，以及雙方當(dāng)事人于2011年9月24日續(xù)簽勞動(dòng)合同，推定被上訴人屬于特批免打卡人員，該推定理由不能成立。被上訴人于2011年7月4日至2011年11月7日期間一直無(wú)指紋考勤記錄，其嚴(yán)重違反公某的規(guī)章制度，上訴人根據(jù)公某規(guī)章制度單某解除其與被上訴人的勞動(dòng)合同，并無(wú)不當(dāng)。上訴人與被上訴人勞動(dòng)合同于2011年11月7日解除，上訴人應(yīng)支付被上訴人2011年10月1日至2011年11月7日的工資13977元。


綜上，原審認(rèn)定部分事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤，實(shí)體處理結(jié)果不當(dāng)，本院依法予以糾正。依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：


一、撤銷龍泉市人民法院（2012）麗龍民初字第406號(hào)民事判決。


二、上訴人浙江××××化工有限公司在本判決生效之日起十五日內(nèi)支付給被上訴人胡某某工資13977元。


三、駁回上訴人浙江××××化工有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。


四、駁回被上訴人胡某某的其他訴訟請(qǐng)求。


如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。


一審案件受理費(fèi)10元，減半收取5元；二審案件受理費(fèi)10元，均由被上訴人胡某某負(fù)擔(dān)。


本判決為終審判決。






審 判 長(zhǎng) 周小蘭


審 判 員 程允平


代理審判員 葉高山


二0一三年一月三十一日


本件與原本核對(duì)無(wú)異


代 書(shū)記員 吳美珠