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浙江省麗水市中級人民法院
民 事 判 決 書


（2013）浙麗商終字第74號




上訴人（原審原告）：張某某。
委托代理人：李某某。
被上訴人（原審被告）：殷某某。
被上訴人（原審被告）：浙江××能源科技有限公司。住所地：麗水市水××工業園區××牛路××號。組織機構代碼：775724506。
法定代表人：殷某某。
兩被上訴人的委托代理人：林某某。
上訴人張某某為與被上訴人殷某某、浙江××能源科技有限公司民間借貸糾紛一案，不服麗水市蓮都區人民法院（2012）麗蓮南商初字第116號民事判決，向本院提起上訴。本院于2013年2月19日受理后，依法組成由審判員湯麗軍擔任審判長，審判員丁悅琛、聶偉杰參加的合議庭，于2013年3月7日公開開庭進行了審理。上訴人張某某及其委托代理人李某某、兩被上訴人的委托代理人林某某到庭參加了訴訟。本案現已審理終結。
原審法院審理查某：2008年至2009年，被告殷某某陸某某原告借款多次。2009年12月2日，經結算，被告殷某某出具借條一張確認欠原告款項4500000元。2009年12月14日，被告殷某某再次出具借條一張確認欠原告借款4500000元，雙方在借條中約定月息2分，款項于2010年6月30日前還清。借條的主文倒數第二段手寫添加“不包括2009年12月2日出具的肆佰伍拾萬元借款”，并在添加部分加蓋了浙江麗水太空超高壓水射流設備制造有限公司的公章。被告浙江麗水太空超高壓水射流設備制造有限公司以保證人名義在借條上蓋章。另查某，2010年12月21日，經麗水市工商行政管理局核準，浙江麗水太空超高壓水射流設備制造有限公司名稱變更為浙江××能源科技有限公司。
證明上述事實的證據有原、被告主體資格證明材料、借條、轉賬取款業務回單、存款回單、付款委托書、賬戶明細單、對賬查詢單、歷史交易清單、取款憑證、證人證言及當事人庭審陳述。
張某某在一審中訴請：要求殷某某償還借款人民幣4500000元和利息（利息按每月2分計算至清償完畢之日止）；浙江××能源科技有限公司對上述借款及利息負連帶清償責任。案件受理費由兩被告承擔。
殷某某、浙江××能源科技有限公司在一審中答辯稱：一、本案只有借條，沒有付款憑證，殷某某實際只收到另案的400萬元。二、張某某持有殷某某出具的兩張450萬元借條，但沒有一同起訴，張某某以先到期先起訴的說法違背常理。三、張某某的借款是高利借款，不應受到法律保護，其實際打款金額只有400萬元。殷某某已經支付過98萬元，其中78萬元為現金支付。
原審法院審理認為，被告殷某某出具借條確認欠原告借款450萬元，系當事人真實意思表示，雙方之間成立借貸合同法律關系。依據《中華某某共和國合同法》第二百一十條：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效”的規定，原告訴請被告歸還借款，不僅需要證明原告與被告殷某某有借款的合意，還需要證明原告已實際將借款交付給了被告殷某某。本案原告雖提供證據證明了借款合意的存在，但未提供證據證明款項交付的事實，故對其訴請，不予支持。依據《最高人民法院關于某某華某某共和國擔保法﹥若干問題的解釋》第八條“主合同無效而導致擔保合同無效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任”的規定，本案因借款合同無效導致擔保合同無效的，擔保人無過錯，無需承擔擔保責任。故對原告要求被告浙江××能源科技有限公司承擔連帶還款責任的訴請，不予支持。依照《中華某某共和國合同法》第二百一十條、《最高人民法院關于某某華某某共和國擔保法﹥若干問題的解釋》第八條的規定，判決如下：駁回原告張某某的訴訟請求。
案件受理費62830元，由原告負擔。
一審宣判后，張某某不服，向本院提起上訴稱：原審認定事實錯誤。莫某某系被上訴人邀請的參與對賬結算的見證人，其證詞已經證明了本案雙方當事人存在一千多萬元的借款，借款在借條出具前已經以現金或銀行轉賬方式進行支付，結算后形成兩張借條，原審采信證人莫某某的證言，認定被上訴人殷某某向張某某的借款，最終形成兩張借條各450萬元，又以上訴人未能提供證據證明款項交付駁回，屬自相矛盾。借條上明確載明前后累計借款字樣，無論是從借款合同內容字面意思理解還是社會生活經驗法則判斷，該借條已兼具了借款合同和借款收據之雙重屬性，且被上訴人未能提供相反證據予以否定，僅是口頭抗辯，應當駁回被上訴人抗辯。請求依法改判。
被上訴人殷某某、浙江××能源科技有限公司答辯稱：上訴人總共出借款項只有兩筆共400萬元，900多萬元是上訴人通過記賬的方式拼湊而成，本案借條載明的款項沒有實際交付。原審認定事實清楚，適用法律正確，請求駁回上訴，維持原判。
二審中上訴人出具了2008年7月29日的借條復印件，該復印件復印自（2012）麗蓮南商初字第77號民事判決案卷，其已由生效的（2012）麗蓮南商初字第77號民事判決作為證據予以采信，用以待證上訴人與被上訴人之間存在多次借款，該借條系結算之前留存的最大金額借款，在2009年12月2日雙方某某結算時，將所有借款進行梳理，收回原借條，形成兩張450萬元借條的事實。被上訴人對該借條復印件無實質性異議。本院認為，該借條復印件已由生效的裁判文書作為證據予以采信，能夠進一步補強上訴人主張的借條經結算而來的事實，應當作為本案二審新證據予以采信。
二審經審理查某：2008年至2009年，殷某某多次向張某某借款。經結算，2009年12月2日、12月14日，殷某某分別出具借款數額均為450萬元的兩張借條，并分別約定歸還日期。還款期限屆滿后，殷某某未能償還借款，擔保人浙江××能源科技有限公司也未主動承擔擔保責任。張某某分別于2012年4月26日、6月28日提起兩筆借款的訴訟，（2012）麗蓮南商初字第77號民事判決支持了2009年12月2日借條約定的450萬元。其余事實與一審查某的一致。
本案二審的爭議焦點為：本案借款是否已經實際發生。
本院認為，雙方當事人對借條的真實性無異議，均明確在借條出具當時未發生款項的當場交付。上訴人主張所有借款發生在2008年至2009年12月2日期間，在2009年12月2日，雙方對之前全部借款進行結算，產生了本案與（2012）麗蓮南商初字第77號案件的兩張借條。借條上明確載明“前后累計借到”字樣，故本案借條產生系雙方當事人對之前借款的總結算。上訴人也提供了銀行往來款明細單、取款憑條、交易清單等證據，用以證明其出借款項均來源其自有賬戶。被上訴人雖然抗辯款項沒有交付，并認為雙方之間僅在2008年2月發生兩筆共400萬元的借款，之后借條是按月利率3.5%、4%計付的利息滾動而成，但被上訴人該抗辯不能合理解釋2008年7月29日666萬元借條的形成過程。其代理人雖一再稱雙方借款沒有實際發生，但不能合理解釋借條載明的累計借款的約定，也不能否認證人證言的真實性。一、二審法院多次要求被上訴人本人到場說明借款情況，在法院明確告知未到庭應承擔相應不利后果的情形下，被上訴人本人仍然拒不到庭。且被上訴人在出具巨額借條后一直到本案訴訟發生近三年時間內，未采取任何方式索回借條，不合常理。故本院認為上訴人的陳述更為客觀真實，上訴人之上訴主張，本院依法予以支持。
綜上，原審判決認定事實錯誤，本院依法予以糾正。依照《中華某某共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（三）項之規定，判決如下：
一、撤銷（2012）麗蓮南商初字第116號民事判決；
二、殷某某于本判決生效之日起十五日內即償還張某某借款本金4500000元及利息（利息自2009年12月14日起按月利率2%支付至本判決確定的履行期限屆滿之日止，并不得超過中國人民銀行規定的同期同檔貸款基準利率的四倍）。
三、浙江××能源科技有限公司對上述借款承擔連帶清償責任。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華某某共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一、二審案件受理費各62830元，均由被上訴人殷某某、浙江××能源科技有限公司負擔。
本判決為終審判決。

審 判 長 湯麗軍
審 判 員 丁悅琛
審 判 員 聶偉杰








二 ○一三年三月十九日
本件與原本核對無異
代 書記員 楊 玲