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浙江省麗水市中級人民法院
民 事 判 決 書


（2013）浙麗商終字第83號



上訴人（原審被告）：葉某某。
委托代理人：王某、鄧某某。
被上訴人（原審原告）：徐甲。
委托代理人：徐乙。
原審被告：陳某某。
原審被告：麗水市××軸承廠。住所地：浙江省麗水市××工業園區××中路××號。組織機構代碼××××。
負責人：陳某某。
上訴人葉某某為與被上訴人徐甲、原審被告陳某某、原審被告麗水市××軸承廠民間借貸糾紛一案，不服青田縣人民法院（2012）麗青商初字第585號民事判決，向本院提起上訴。本院于2013年2月26日受理后，依法組成由審判員盧岳平擔任審判長，審判員張建華、代理審判員陳俊明參加評議的合議庭，于2013年3月13日對本案公開開庭進行了審理。上訴人葉某某的委托代理人王某、鄧某某，被上訴人徐甲及其委托代理人徐乙到庭參加了訴訟。原審被告陳某某、原審被告麗水市××軸承廠經本院合法傳喚未到庭。本案現已審理終結。
原審法院審理查明：2011年9月29日，被告陳某某向原告徐甲借款300萬元。原、被告雙方簽訂了《借款借據》，借款借據上約定還款日期為2011年10月28日，月利息按2%計算，另約定如出現糾紛，由青田縣人民法院管轄。被告葉某某、麗水市××軸承廠在借款借據的擔保人（單位）欄簽名蓋章，并約定保證期限為還款之日起二年。被告陳某某同時向原告出具了300萬元的收款收據。但原告預先在借款本金中扣除利息18萬元，通過銀行轉賬實際交付給被告陳某某282萬元。借款到期后被告陳某某對借款本息未還，被告葉某某、麗水市××軸承廠也未承擔保證責任。原告訴請：1、依法判令被告陳某某立即償還原告借款本金300萬元及其利息（利息自2011年9月29日起按月利率2%計算，至還清款項之日止）；2、判令被告陳某某承擔實現債權而支出的訴訟代理費26000元；3、判令被告葉某某、麗水市××軸承廠承擔連帶清償責任；4、訴訟費用由三被告承擔。
被告陳某某、麗水市××軸承廠辯稱：實際上原告給陳某某282萬元，另外18萬元借款時即作為利息預先扣除，其他的內容都是事實。
被告葉某某辯稱：一，原告與陳某某之間形成借款屬實，葉某某在提供擔保的時候已經說了是一般擔保并不是連帶擔保責任。二、借款借據是格式合同，是由電腦形成，只有個人信息是當事人書寫的，對于格式合同，擔保人在簽字的時候，并沒有仔細看內容，當原告以及被告陳某某把格式合同交給葉某某簽字，葉某某在明確自己是一般擔保并不是連帶擔保的情況下簽下了自己的名字。三、款項實際到帳282萬元，而不是300萬元。
原判認定上述事實，有原告提供的借款借據、中國銀行客戶回單、當事人陳述等為據。
原審法院認為，2011年9月29日，原、被告雙方簽訂《借款借據》，約定被告陳某某向原告徐甲借款300萬元，事實清楚，證據充分，原、被告之間的借款合同合法成立并生效。原告在支付借款時，預先在借款本金中扣除利息，不符合法律規定，原告借款的數額應以實際交付的282萬元予以認定。被告在約定的還款期限未清償借款本息，已構成違約，應承擔償還借款本息的違約責任。被告葉某某在借款借據的擔保人欄簽名捺指印，麗水市××軸承廠在借款借據的擔保人欄蓋章，系為借款保證。被告葉某某辯稱借款借據中約定“如借款人到期未能還款，則由本人償還所有借款、利息及其他實現債權的費用”的內容為一般保證，法院認為，擔保法第17條第1款規定，“當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證�！眳^別一般保證與連帶保證的關鍵，在于一般保證人享有先訴抗辯權。而本案中，保證合同中僅約定“借款人到期未能還款”，“到期未能還款”不僅包括擔保法第17條第1款中的“不能履行債務”這一種情形，還包括主債務人能履行而拒不履行等情形。因此，本案中當事人并未約定保證人享有先訴抗辯權，依照擔保法第19條的規定，本案保證應當屬于連帶保證。被告葉某某、麗水市××軸承廠應對借款本息及實現債權費的清償承擔連帶責任。另原告要求被告陳某某承擔為訴訟所支付的26000元的代理費，但該費用并非被告違約所給原告造成的直接經濟損失，兼顧公平和合理原則，法院酌情確定由被告承擔原告為訴訟所支付的代理費10000元。原、被告約定月利率按2%計算，沒有超過借款時中國人民銀行同期同檔次貸款的基準利率的四倍，符合法律規定。被告陳某某、麗水市××軸承廠在第二次庭審時經法院合法傳喚無正當理由拒不到庭參加訴訟，視為放棄對原告訴請的抗辯，不影響本案的審理。據此，依照《中華某某共和國合同法》第一百九十六條、第二百零五條、第二百零六條、第二百一十條、第二百一十一條、《中華某某共和國擔保法》第十七條、第十八條、第二十一條、《中華某某共和國民事訴訟法》第一百三十條之規定，判決：一、被告陳某某于本判決生效后十日內償還給原告徐甲借款本金282萬元并支付利息（利息自2011年9月29日起至本判決指定的履行期限屆滿之日止按月利率2%計算）；二、被告陳某某在本判決生效后十日內支付給原告徐甲為本案訴訟所支出的訴訟代理費10000元；三、被告葉某某、麗水市××軸承廠對上述款項的清償承擔連帶責任；四、駁回原告徐甲的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華某某共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費35600元，由原告徐甲負擔5600元，由被告陳某某、葉某某、麗水市××軸承廠連帶負擔30000元。
宣判后，葉某某不服原審法院上述民事判決，向本院提起上訴稱：陳某某與徐甲在借條上約定借款300萬元，借期一個月，月利息2%計算，葉某某基于這些情況才同意擔保。但直到一審庭審時才知道徐甲實際出借款282萬元，月利息按6%計算，陳某某、徐甲隱瞞了高利息，使葉某某作出了錯誤的意思表示，葉某某明確約定在債務人沒有歸還借款的情況下才承擔歸還責任，系一般保證責任。徐甲要求葉某某承擔實現債權費用沒有事實和法律依據。請求二審撤銷原判，改判葉某某不承擔保證責任。
徐甲答辯稱：月利息沒有按6%計算，不存在欺詐問題。按照約定，葉某某是在債務人沒有還款時償還借款及利息等，該約定是連帶保證責任。雖然法律上沒有規定實現債權費用，但借款借據上有實現債權費用的約定。故一審判決正確，請求駁回上訴，維持原判。
陳某某、麗水市××軸承廠未作陳述意見。
二審程序中，葉某某提供了青田縣人民法院涉訴情況匯總表，擬證明徐甲有多起民間借貸糾紛案件，是職業放高利貸的人員。還提供了徐甲發給葉某某的短信，擬證明徐甲有一伙人放高利貸并對葉某某進行過威脅。經質證，徐甲認為青田法院匯總表不能證明徐甲放高利貸的事實，且借錢討還理所當然，短信中沒有威脅語言。本院認為，葉某某提供的證據真實性可以確認，但不足以證明要待證的事實。
二審認定的事實與一審認定的事實一致。
本案的爭議焦點：1、葉某某對本案債務是否承擔保證責任；2、如果要承擔的話，是一般保證責任還是連帶保證責任；3、一審判決葉某某承擔實現債權費用是否恰當。
對爭議焦點1，本院認為，葉某某對徐甲與陳某某之間的借款關系是明知的，且對借款約定數額300萬元，利息按2%計算提供擔保是真實意思表示。一審法院審理后，借款雙方認可實際借款數額282萬元，比原約定的借款數額減少了，且書面約定利息為2%，一審判決也是按2%計息，對葉某某來說，擔保責任的風險比原來的約定減輕了。現葉某某上訴認為借款雙方當事人欺詐，而不承擔保證責任的理由和依據不足，本院不予以支持。
對爭議焦點2，葉某某提供擔保時約定，在債務人到期未能還款，則由其償還借款、利息及其他實現債權的費用。該約定不符合擔保法的一般保證責任中“債務人不能履行債務”的條件。故葉某某承擔的是連帶責任保證。
爭議焦點3，實現債權費用承擔一節，陳某某與徐甲的借款借據中約定，如借款人到期未能還款，則由保證人償還所有借款、利息及其他實現債權費用。保證人葉某某有書面約定的應從約定。故一審判決葉某某承擔實現債權費用并無不當。
綜上，本院認為，葉某某上訴理由和依據均不能成立，本院不予支持。一審法院認定事實清楚，適用法律正確，本院應予維持。依照《中華某某共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費30000元，由上訴人葉某某負擔。
本判決為終審判決。


審 判 長 盧岳平
審 判 員 張建華
代理審判員 陳俊明








二○一三年三月十九日


代 書記員 李 倩