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福建省福州市馬尾區人民法院
刑 事 判 決 書

（2013）馬刑初字第131號


公訴機關福州市馬尾區人民檢察院。
被告人梁某某，男，1978年6月6日出生，漢族，小學文化，個體經營戶，住福州市馬尾區。因涉嫌犯非法經營罪，于2012年8月8日被福州市馬尾區公安局取保候審。
福州市馬尾區人民檢察院以馬檢公刑訴（2013）116號起訴書指控被告人梁某某犯非法經營罪，于2013年6月27日向本院提起公訴。本院依法適用簡易程序，實行獨任審判，公開開庭審理了本案，福州市馬尾區人民檢察院指派檢察員陳立忠出庭支持公訴，被告人梁某某到庭參加訴訟，現已審理終結。
福州市馬尾區人民檢察院指控：2010年至2012年8月期間，被告人梁某某在未取得危險化學品經營許可的情況下，在福州市馬尾區瑯岐商業街某涂料店銷售屬于危險化學品的油性漆數種。經營期間，油性漆進貨金額共計人民幣68325.72元。公安機關在現場查扣尚未銷售的油性漆價值人民幣9684元。
在審理過程中，被告人梁某某主動退出全部違法所得4200元人民幣。
上述事實，被告人梁某某在開庭審理過程中亦無異議，并有：1.物證，查扣的涉案油性漆（照片）；2.書證，公安機關出具的戶籍證明、扣押物品清單、進貨清單66張、福州市馬尾區安全生產監督管理局關于危險化學品經營實行許可制度的復函、違法所得確認書、現金繳款單；3.證人葉某某、程某某證言；4.被告人梁某某供述和辯解；5.搜查筆錄；6.抓獲經過等證據證實，足以認定。
本院認為，被告人梁某某違反國家規定，經營法律、行政法規限制買賣的物品，擾亂市場秩序，非法經營數額為人民幣68325.72元，情節嚴重，其行為已構成非法經營罪。公訴機關指控的罪名成立。被告人梁某某如實供述自己的犯罪行為，并當庭自愿認罪，且已主動退出全部違法所得，故予以從輕處罰并適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條、第五十二條、第六十四條之規定，判決如下：
一、被告人梁某某犯非法經營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣5000元（罰金已繳納）。
（緩刑考驗期從判決確定之日起計算）
二、被告人梁某某退出的違法所得4200元予以沒收，上繳國庫；查扣的各類油漆予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向福州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
代理審判員　　黎麗
二〇一三年七月十一日
書　記　員　　陳麗
附主要法律條文
《中華人民共和國刑法》
第二百二十五條違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：
（一）未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；
（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的；
（三）未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；
（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。
第五十二條判處罰金，應當根據犯罪情節決定罰金數額。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產，應當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發生的，可以減輕處罰。
第七十二條對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應當宣告緩刑：
（一）犯罪情節較輕；
（二）有悔罪表現；
（三）沒有再犯罪的危險；
（四）宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。
宣告緩刑，可以根據犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人。
被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執行。
第七十三條拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。
有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。