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福建省福州市馬尾區人民法院
刑 事 判 決 書

（2013）馬刑初字第125號


公訴機關福州市馬尾區人民檢察院。
被告人楊某某，男，1966年10月26日出生，漢族，初中文化，從事個體卷煙收購銷售工作，戶籍地福州市馬尾區，現住福州市馬尾區。因涉嫌犯非法經營罪，于2013年1月6日被福州市馬尾區公安局取保候審。
福州市馬尾區人民檢察院以馬檢公刑訴（2013）110號起訴書指控被告人楊某某犯非法經營罪，于2013年6月7日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，福州市馬尾區人民檢察院指派檢察員陳立忠出庭支持公訴，被告人楊某某到庭參加訴訟，現已審理終結。
經審理查明：2013年1月5日晚12時許，福州市城北煙草專賣局對福州市馬尾區某儲藏間和某小車進行依法檢查，在該場所和車輛內查獲了由被告人楊某某持有的尚未銷售的各類卷煙分別為：蘇煙（軟金砂）1條、玉溪（軟）26條、中華（硬）8條、中華（硬專供出口）59條、玉溪（硬專供出口）89條、雙喜（軟）3條、紅雙喜（軟）560條、紅雙喜（百年龍鳳）80條、紅雙喜（吉祥龍鳳罐裝）10條、紅雙喜（9mg）50條，共計10個品種886條。經福建省煙草質量監督檢測站對該批卷煙進行抽樣檢測，上述卷煙都是真品卷煙；經福建省煙草專賣局涉案煙草專賣品價值確認書認定總價值為81074元人民幣。經查，被告人楊某某經營卷煙未經煙草專賣行政主管部門許可，也未辦理煙草專賣零售許可證。
另查明，被告人楊某某于2012年7月至2013年1月期間，向馬尾某甲食雜店銷售紅雙喜等各類卷煙共300條，向馬尾某KTV銷售中華、七匹狼等各類卷煙84條，向馬尾某乙食雜店銷售南洋雙喜等各類卷煙480條，向馬尾某丙食雜店銷售紅雙喜等各類卷煙75條。
被告人楊某某于案發當日，被福州市城北煙草專賣局帶至福州市公安局瑯岐邊防派出所接受調查。
在審理過程中，被告人楊某某主動退出違法所得11000元人民幣。
上述事實，被告人楊某某在開庭審理過程中亦無異議，并有：1.物證，被查獲的卷煙（照片）；2.書證，偵查機關出具的戶籍證明、扣押物品清單、國家煙草產品省級質量監督檢驗機構審查認可授權證書（2009）國煙質檢認字013號、資質認定計量認證證書（2013131016Z）、授權證書（2013）閩質監認字015號、福建省煙草質量監督檢測站出具的對房權祥、陳彤作為檢驗員的資格證書的確認、福州市城北煙草專賣局移交的案件材料；3.證人劉某甲、劉某乙、李某、宋某、江某證言；4.被告人楊某某供述和辯解；5.鑒定意見，福建省煙草質量監督檢測站出具的R-ZW3513010016號、3513010017號卷煙鑒別檢驗報告、福建省煙草專賣局涉案煙草專賣品價值確認書（閩煙價2013017號）；6.現場勘驗筆錄及李某、宋某、江某辨認筆錄。7.偵查機關出具的到案經過、情況說明、辦案說明等證據證實，足以認定。
本院認為，被告人楊某某違反國家煙草專賣管理法律法規，未經煙草專賣行政主管部門許可，非法經營煙草專賣品，非法經營金額達到81074元人民幣，情節嚴重，其行為已構成非法經營罪。公訴機關指控的罪名成立。被告人楊某某如實供述自己的犯罪行為，并當庭自愿認罪，且已退出違法所得，故予以從輕處罰并適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條、第五十二條、第六十四條之規定，判決如下：
一、被告人楊某某犯非法經營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣15000元（已繳納）。
（緩刑考驗期從判決確定之日起計算）
二、被告人楊某某退出的違法所得11000元予以沒收，上繳國庫；查扣的煙草予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向福州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　黎　麗
人民陪審員　　陳曉明
人民陪審員　　伍香珠
二〇一三年七月四日
書　記　員　　陳　麗
附主要法律條文
《中華人民共和國刑法》
第二百二十五條違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：
（一）未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；
（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的；
（三）未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；
（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。
第五十二條判處罰金，應當根據犯罪情節決定罰金數額。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產，應當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發生的，可以減輕處罰。
第七十二條對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應當宣告緩刑：
“（一）犯罪情節較輕；
“（二）有悔罪表現；
“（三）沒有再犯罪的危險；
“（四）宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。
“宣告緩刑，可以根據犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人。
“被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執行。”
第七十三條拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。
有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。