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（2013）松行初字第56號

原告上海某藝術(shù)有限公司，住所地上海市某路。

法定代表人蔡某某，總經(jīng)理。

委托代理人高某某，該公司工作人員。

被告上海市某區(qū)文化市場行政執(zhí)法大隊(duì)，住所地上海市某區(qū)某路某號。

法定代表人張某，大隊(duì)長。

委托代理人王某某，該單位工作人員。

委托代理人孫某某，該單位工作人員。

原告上海某藝術(shù)有限公司（以下簡稱：某文化公司）不服被告上海市某區(qū)文化市場行政執(zhí)法大隊(duì)（以下簡稱：區(qū)文化執(zhí)法大隊(duì)）作出的行政處罰決定，向本院提起訴訟。本院于2013年9月3日受理后，依法組成合議庭,于同年9月27日公開開庭審理了本案。原告某文化公司的法定代表人蔡某某及委托代理人高某某，被告區(qū)文化執(zhí)法大隊(duì)的法定代表人張某及委托代理人王某某、孫某某到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

2013年6月8日，被告向原告作出第某號行政處罰決定（以下簡稱“被訴行政處罰決定”），認(rèn)定原告于2012年6月19日晚在某區(qū)某路某號某號樓2層內(nèi)承辦營業(yè)性演出期間，演員故意裸露身體，該表演經(jīng)鑒定屬“宣揚(yáng)色情”，違反了《營業(yè)性演出管理?xiàng)l例》（以下簡稱 “《條例》”）第二十六條第（六）項(xiàng)之規(guī)定，依據(jù)《條例》第四十六條第一款之規(guī)定，責(zé)令原告停止演出，并作出沒收違法所得15元及罰款50,000元的行政處罰。原告對該處罰決定不服，向本院提起訴訟。

原告某文化公司訴稱：1、2012年7月23日 ，被告作出第一份《行政處罰聽證告知書》，認(rèn)定案發(fā)當(dāng)晚的演出違反了《條例》第二十六條第六款的規(guī)定，按照《條例》第四十六條第一款進(jìn)行處罰。原告對此提出異議，要求對案發(fā)事實(shí)進(jìn)行定性，并指出處罰主體錯誤。同年8月6日，被告作出第二份《行政處罰聽證告知書》，認(rèn)定案發(fā)當(dāng)晚的演出為變更節(jié)目未重新報批，違反了《條例》第十七條第三款的規(guī)定，按照《條例》第四十四條第二款的規(guī)定進(jìn)行處罰。之后，作出了第某號《行政處罰決定書》，原告不服該處罰決定，向法院提起訴訟，法院判決撤銷了該處罰決定。2013年6月8日，被告再次作出某號《行政處罰決定書》。可見被告濫用職權(quán)，執(zhí)法隨意，張冠李戴。2、原告按照《條例》規(guī)定，接受場所委托辦理演出申報手續(xù)，屬于經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)。原告沒有聘用演員、安排劇團(tuán)演出，也不參與劇團(tuán)的演出經(jīng)營活動，與劇團(tuán)之間沒有經(jīng)濟(jì)利益，不是實(shí)際的演出主體。原告不在演出現(xiàn)場，不可能發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)的行為。某歌舞團(tuán)依法設(shè)立、簽訂《承諾書》，不是原告的從屬、擔(dān)保單位。3、《條例》第四十六條第一款針對的是表演團(tuán)體，第二款針對的是演出經(jīng)營場所、演出舉辦單位。三個經(jīng)營主體，誰犯法就處理誰，絕不是誰申報舉辦就處理誰。原告是辦理演出申報手續(xù)的經(jīng)紀(jì)人，不是實(shí)際的演出經(jīng)營主體，不能認(rèn)定原告是違法主體。《條例》第四十六條第二款規(guī)定，演出舉辦單位發(fā)現(xiàn)營業(yè)性演出有《條例》第二十六條禁止情形未采取措施予以制止的，未依照第二十七條規(guī)定報告的才依法處理。原告作為演出申報舉辦單位不在演出現(xiàn)場，并未發(fā)現(xiàn)案發(fā)當(dāng)晚的表演有《條例》第二十六規(guī)定的禁止情形，故不應(yīng)該被株連。4、原告依法辦理演出申報手續(xù)，取得行政許可批準(zhǔn)，向場所收取每場低于一張票價的服務(wù)費(fèi)15元屬合法所得。5、聽證會召開前，原告多次向被告提出聽證會須有違法當(dāng)事人出席，只有原、被告出席的聽證會徒有形式、無實(shí)際意義，原告并沒有放棄聽證。然被告對原告提出的要求未作答復(fù)，認(rèn)定原告未按時參加聽證會，作出了第某號《行政處罰決定書》。綜上所述，被告作出的被訴行政處罰決定，認(rèn)定事實(shí)沒有依據(jù)，適用法律錯誤，處罰主體錯誤，故起訴要求撤銷被訴行政處罰決定。

被告區(qū)文化執(zhí)法大隊(duì)辯稱：1、被告作出的被訴行政處罰決定事實(shí)認(rèn)定清楚、適用法律法規(guī)正確。被告于2012年6月25日接到上海市公安局某分局（以下簡稱“某公安分局”）的《行業(yè)場所違法違章經(jīng)營情況通告書》，得知2012年6月19日晚在某區(qū)某路某號某號樓2層內(nèi)進(jìn)行的營業(yè)性演出中，某歌舞團(tuán)的演員陳某某因在表演中故意裸露身體被某公安分局行政拘留。2012年10月8日，被告對舉辦演出的經(jīng)紀(jì)公司即本案原告以變更演出節(jié)目未重新報批為由作出了行政處罰。原告不服，先后提起了行政復(fù)議和行政訴訟。法院認(rèn)為陳某某2至3秒鐘裸露身體的演出不構(gòu)成變更整個節(jié)目，并于2013年3月22日作出判決，撤銷了第某號《行政處罰決定》。后被告對上述案件重新立案調(diào)查，經(jīng)某公安分局某派出所辦案民警證明，視頻光盤內(nèi)容確為案發(fā)當(dāng)晚演出人員陳某某的演出內(nèi)容，且公安部門提供的調(diào)查筆錄及對演員處以行政拘留的行政處罰決定書等證據(jù)證明案發(fā)當(dāng)晚的演出團(tuán)體為某歌舞團(tuán)、演員為陳某某。2013年3月26日，被告將該視頻光盤送上海市文化廣播影視管理局（以下簡稱“市文廣局”）鑒定。經(jīng)鑒定，陳某某裸露乳房的表演屬“宣揚(yáng)色情”的表演。根據(jù)某區(qū)文化廣播影視管理局（以下簡稱“區(qū)文廣局”）出具的準(zhǔn)予許可決定書顯示，案發(fā)當(dāng)晚的演出是由原告申報舉辦，案發(fā)當(dāng)晚的演員陳某某系某歌舞團(tuán)成員。2013年6月8日被告以演出內(nèi)容含有宣揚(yáng)色情的內(nèi)容為由，對原告作出了被訴行政處罰決定。2、被告對案件的演出舉辦主體認(rèn)定準(zhǔn)確。演出含有宣揚(yáng)色情的內(nèi)容已由權(quán)威部門出具的鑒定書予以證明，而《條例》第四十六條第一款是對違反該條例第二十六條的演出舉辦主體的罰則，誰舉辦誰承擔(dān)責(zé)任。本案中雖然演出經(jīng)紀(jì)公司和演出團(tuán)體都有營業(yè)性演出許可證，但根據(jù)區(qū)文廣局出具的準(zhǔn)予行政許可決定書可知案發(fā)當(dāng)晚的演出是由原告申報舉辦，其作為舉辦主體應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，同時也應(yīng)履行《營業(yè)性演出管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》（以下簡稱“《實(shí)施細(xì)則》”）第二十八條規(guī)定的義務(wù)。原告不參與演出檔期的安排恰恰說明原告未履行作為演出舉辦主體應(yīng)盡的義務(wù)和責(zé)任，從而對實(shí)際發(fā)生的宣揚(yáng)色情的表演節(jié)目逃避責(zé)任。至于經(jīng)紀(jì)公司與劇團(tuán)、劇場之間的利益劃分以及職責(zé)分工則可由三方根據(jù)合同通過民事途徑尋求解決，不能成為經(jīng)紀(jì)公司逃避行政處罰的借口。3、被告對原告進(jìn)行行政處罰的程序合法。2013年4月22日，被告以郵寄送達(dá)的方式向原告發(fā)出了《行政處罰聽證告知書》，同年4月24日，原告申請舉行聽證，同年5月14日，被告向原告發(fā)出了聽證通知書。原告因主觀要求未實(shí)現(xiàn)而并未到場參加聽證，被告視為其放棄聽證。同年6月8日以郵寄送達(dá)的方式向原告發(fā)出了第某號《行政處罰決定書》。4、被告對原告的行政處罰證據(jù)充分、處分恰當(dāng)。在本案中作為重要證據(jù)的視頻資料，原告在案件調(diào)查過程中及2013年1月28日庭審中均予以確認(rèn)，并未提出異議，現(xiàn)在訴狀中提出異議是站不住腳的。綜上，被告對原告作出的被訴行政處罰決定，認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)充分確鑿，程序合法，處罰恰當(dāng)（按法規(guī)底限予以處罰）。請求依法維持被告作出的被訴行政處罰決定。

庭審中，被告提供了以下證據(jù)：

（一）證明有權(quán)作出被訴具體行政行為的職權(quán)依據(jù)：

《上海市文化領(lǐng)域相對集中行政處罰權(quán)辦法》第三條第二款、第四條第一款第（一）項(xiàng)及第五條第二款。

經(jīng)質(zhì)證，原告沒有異議。

（二）證明被訴具體行政行為認(rèn)定事實(shí)正確的證據(jù)：

1、某公安分局出具的行業(yè)場所違法違章經(jīng)營情況通告書復(fù)印件、某公安分局某派出所出具的詢問筆錄復(fù)印件、案發(fā)及抓獲經(jīng)過復(fù)印件、行政處罰決定書復(fù)印件、視頻截圖復(fù)印件、某歌舞團(tuán)的營業(yè)性演出許可證復(fù)印件和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、上海某娛樂有限公司（以下簡稱“某公司”）的文化經(jīng)營許可證復(fù)印件和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，證明2012年6月19日晚在某區(qū)某路某號某號樓2層內(nèi)進(jìn)行的營業(yè)性演出中，某歌舞團(tuán)的演員陳某某進(jìn)行故意裸露身體的表演；

2、某公安分局某派出所提供的視頻光盤及該視頻的情況說明，證明該光盤確為案發(fā)時拍攝的演出內(nèi)容，且演出中確有某歌舞團(tuán)演員陳某某裸露乳房的內(nèi)容；

3、區(qū)文廣局市場科提供的準(zhǔn)予行政許可決定書復(fù)印件、演出團(tuán)體申報表復(fù)印件、主要從業(yè)人員登記表復(fù)印件、演員身份證復(fù)印件，證明案發(fā)當(dāng)晚的演出是原告申報舉辦并獲得批準(zhǔn)，申報資料中的表演團(tuán)體與當(dāng)晚演出的團(tuán)體一致，為某歌舞團(tuán)，表演團(tuán)體中確有一名女演員叫陳某某，即為案發(fā)當(dāng)晚查獲的故意裸露身體的女演員；

4、2012年7月3日、7月30日被告對原告法定代表人的調(diào)查詢問筆錄復(fù)印件，證明案發(fā)當(dāng)晚的演出是由原告申報舉辦，并獲得該場演出的舉辦許可；

5、原告營業(yè)性演出許可證復(fù)印件和法定代表人身份證復(fù)印件（原件均由當(dāng)事人提供且復(fù)印件由當(dāng)事人簽字確認(rèn)），證明當(dāng)事人的資質(zhì)和法定代表人的身份；

6、市文廣局鑒定書，證明陳某某裸露乳房的表演屬“宣揚(yáng)色情”的表演；

7、送達(dá)回證復(fù)印件，證明被告按法定程序向原告進(jìn)行了文書送達(dá)；

8、《行政處罰聽證告知書》復(fù)印件、召開聽證會申請書復(fù)印件、聽證通知書復(fù)印件、公開信復(fù)印件、聽證會現(xiàn)場記錄復(fù)印件，證明被告依法進(jìn)行了聽證告知程序。

經(jīng)質(zhì)證，原告對證據(jù)3、4、5、7、8沒有異議。對證據(jù)1不予認(rèn)可，認(rèn)為其并不認(rèn)識陳某某及其所屬劇團(tuán)人員，對陳某某及該劇團(tuán)團(tuán)長的簽字無法確認(rèn)；對證據(jù)2不予認(rèn)可，認(rèn)為雖然被告召開了兩次聽證會，但涉案的違法人員陳某某及其所屬劇團(tuán)未均參加，只有原、被告雙方參加，且原告不認(rèn)識陳某某，因此不清楚該視頻是否系案發(fā)現(xiàn)場的錄像；對證據(jù)6不予認(rèn)可，認(rèn)為無法確認(rèn)鑒定內(nèi)容是否系陳某某的違法演出。

（三）證明被訴具體行政行為適用法律正確的依據(jù)：

《條例》第二十六條第（六）項(xiàng)、第四十六條第一款。

經(jīng)質(zhì)證，原告對法律法規(guī)本身沒有異議，但無法確認(rèn)陳某某的行為是否違反了《條例》第二十六條第（六）項(xiàng)的規(guī)定，且陳某某不是原告的工作人員，也不是原告聘請，與原告無關(guān)，即便陳某某的行為違反《條例》規(guī)定，也應(yīng)當(dāng)處罰劇團(tuán)，而不應(yīng)處罰原告，被告處罰主體錯誤。

（四）證明被訴具體行政行為執(zhí)法程序合法的法律依據(jù)及文本材料依據(jù)：

法律依據(jù)：《中華人民共和國行政處罰法》第三十六條、第三十七條、第三十八條、第三十九條、第四十條、第四十二條、第四十三條、第四十六條、第五十一條。

經(jīng)質(zhì)證，原告對法律依據(jù)沒有異議。

文本材料依據(jù)：1、2012年6月25日某公安分局出具的行業(yè)場所違法違章經(jīng)營情況通告書復(fù)印件；

2、2013年4月7日《鑒定書》復(fù)印件；

3、2013年4月22日《行政處罰聽證告知書》復(fù)印件；

4、2013年6月8日第某號《行政處罰決定書》復(fù)印件。

經(jīng)質(zhì)證，原告認(rèn)為通告書中寫明應(yīng)處罰演出單位即某歌舞團(tuán)；另，被告的聽證會流于形式，無實(shí)際意義，應(yīng)有違法當(dāng)事人出席。

原告向本院提供如下證據(jù)：

1、某歌舞團(tuán)向區(qū)文廣局提交的《承諾書》及該劇團(tuán)委托原告辦理演出申報手續(xù)的《委托承諾書》復(fù)印件各1份，證明涉案劇團(tuán)向區(qū)文廣局承諾其在演出過程中不違反《條例》規(guī)定，同時其向原告承諾每場演出的演員、節(jié)目內(nèi)容與申報材料一致，若有變更提前三天向原告告知后重新申報等內(nèi)容，若違反規(guī)定，由劇團(tuán)承擔(dān)責(zé)任；

2、2013年2月17日案外人田某某出具的《情況說明》復(fù)印件，證明劇團(tuán)不是由原告安排；

3、2012年9月1日《召開聽證會申請書》，證明原告要求召開聽證會時違法人員、違法劇團(tuán)、文廣局市場科的領(lǐng)導(dǎo)均需參加；

4、2013年5月18日《致“聽證會”主持人的公開信》，證明原告不是放棄聽證會，而是要求被告組織相關(guān)人員參加聽證會。

經(jīng)質(zhì)證，被告對證據(jù)1認(rèn)為，《委托承諾書》是劇團(tuán)與經(jīng)紀(jì)公司之間的約定，劇團(tuán)沒有資質(zhì)向區(qū)文廣局申報舉辦演出，區(qū)文廣局對劇團(tuán)等場所有監(jiān)督義務(wù)，故要求其出具《承諾書》，但并不意味劇團(tuán)應(yīng)對本次演出承擔(dān)責(zé)任；對證據(jù)2，田某某原先也在本區(qū)從事演出經(jīng)紀(jì)工作，后因從事宣揚(yáng)色情演出被處罰過，故現(xiàn)退出經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，同時田某某的證言僅僅是其個人陳述，不具有法律效力；對證據(jù)3，聽證會需根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行召開，并不是任何人都可參加；對證據(jù)4，原告雖向被告致信，但其未在指定的時間到達(dá)聽證現(xiàn)場，故聽證會不能召開的責(zé)任在于原告。

上述證據(jù)，本院認(rèn)為：被告提供的法律法規(guī)及規(guī)范性文件在作出具體行政行為時均合法有效；被告提供的認(rèn)定事實(shí)方面、程序方面的證據(jù)均符合證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性的要求，本院予以確認(rèn)。原告提供的證據(jù)，本院對其真實(shí)性予以認(rèn)定，但與本案無關(guān)聯(lián)性，本院不予采信。

根據(jù)當(dāng)事人的訴辯意見和上述有效證據(jù)，本院確認(rèn)以下事實(shí)：

經(jīng)原告以“申請人”的名義申請，區(qū)文廣局于2012年5月31日向原告作出某文廣許準(zhǔn)字[某]****《準(zhǔn)予行政許可決定書》。許可內(nèi)容為：日期：2012年6月1日至6月30日；地點(diǎn)：某公司；演員：某歌舞團(tuán)等7家劇團(tuán)；演出內(nèi)容：歌舞表演。2012年6月19日晚，原告申報的某歌舞團(tuán)在某區(qū)某路某號某號樓2層某公司演藝廳進(jìn)行營業(yè)性演出，其中演員陳某某的演出內(nèi)容為：聲樂：1、搖啊搖、2、火苗、3、啦啦愛；舞蹈：1、電話情緣、2、日出等。陳某某在現(xiàn)場表演的舞蹈中出現(xiàn)了故意裸露胸部2至3秒鐘的動作，某公安分局就此對陳某某處以行政拘留5日的處罰。被告遂對原告涉嫌營業(yè)性演出內(nèi)容含有禁止情形進(jìn)行立案調(diào)查，并向原告作出《行政處罰聽證告知書》，認(rèn)定案發(fā)當(dāng)晚的演出違反了《條例》第二十六條第六款規(guī)定，按照《條例》第四十六條第一款規(guī)定擬進(jìn)行處罰。原告提出異議，要求對演員裸露身體是否構(gòu)成色情進(jìn)行鑒定，并拒收該告知書。后被告調(diào)取了公安部門提供的案發(fā)當(dāng)晚拍攝的演出節(jié)目視頻，發(fā)現(xiàn)因公安工作人員工作疏忽，未調(diào)整攝像設(shè)備日期，視頻顯示的時間為2008年，故未進(jìn)行鑒定。之后被告將該視頻與原告申報的節(jié)目視頻進(jìn)行比對，發(fā)現(xiàn)案發(fā)當(dāng)晚的演出節(jié)目中裸露身體的表演不在申報節(jié)目之列。故，被告又于2012年8月2日向原告作出《行政處罰聽證告知書》，認(rèn)定原告的行為違反了《條例》第十七條第三款之規(guī)定，依據(jù)《條例》第四十四條第二款之規(guī)定擬進(jìn)行處罰。于同年9月14日根據(jù)原告的申請舉行了聽證會，并于同年10月8日向原告作出第某號《行政處罰決定書》。原告對該處罰決定不服，向上海市某區(qū)人民政府（以下簡稱：“區(qū)政府”）申請行政復(fù)議。同年12月10日，區(qū)政府維持被告作出的行政處罰決定。原告不服，訴至本院。本院于2013年3月22日判決撤銷被告作出的第某號《行政處罰決定書》。判決生效后，被告就該案重新進(jìn)行了立案調(diào)查，并委托市文廣局色情淫穢表演節(jié)目鑒定小組就案發(fā)當(dāng)晚拍攝的演出節(jié)目視頻進(jìn)行鑒定。該鑒定小組經(jīng)鑒定，認(rèn)定陳某某裸露乳房的行為屬“宣揚(yáng)色情”的表演。被告遂于2013年6月8日作出了第某號《行政處罰決定書》，認(rèn)定原告的行為違反了《條例》第二十六條第（六）項(xiàng)之規(guī)定，依據(jù)《條例》第四十六條第一款之規(guī)定，作出沒收違法所得15元及罰款50,000元的行政處罰決定。原告不服，起訴本院。

另查明：因某公安分局某派出所對拍攝器械的時間設(shè)置未進(jìn)行調(diào)整，其提供的案發(fā)當(dāng)晚拍攝的演出節(jié)目視頻顯示時間為2008年1月3日17:16—17:20，實(shí)際拍攝時間為2012年6月19日晚。

又查明：某公司經(jīng)營范圍為音樂茶座。

本院認(rèn)為：《上海市文化領(lǐng)域相對集中行政處罰權(quán)辦法》第三條第二款規(guī)定，區(qū)縣文化綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)是區(qū)縣人民政府直屬的行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)，按照本辦法規(guī)定的權(quán)限在轄區(qū)內(nèi)集中行使文化領(lǐng)域行政處罰權(quán)，并接受市文化執(zhí)法總隊(duì)的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督。第五條第二款規(guī)定，區(qū)縣文化綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)查處在本轄區(qū)內(nèi)發(fā)生的違法行為。原告舉辦的歌舞表演演出地點(diǎn)屬本區(qū)行政區(qū)域管轄范圍內(nèi)，故被告具有作出被訴具體行政行為的法定職權(quán)。被告適用一般程序?qū)υ�告進(jìn)行處罰，從受理案件、調(diào)查詢問、告知擬處罰決定和相關(guān)權(quán)利，到作出被訴行政處罰決定并送達(dá)原告，執(zhí)法程序合法。

本案的爭議焦點(diǎn)為：關(guān)于被告的處罰對象是否適格。《條例》第十三條、第十四條分別規(guī)定，演出經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)可以從事營業(yè)性演出的居間、代理、行紀(jì)活動。舉辦營業(yè)性演出，應(yīng)當(dāng)向演出所在地縣級人民政府文化主管部門提出申請，后者應(yīng)在3日內(nèi)作出決定。《細(xì)則》第二十四條規(guī)定，歌舞娛樂場所、旅游景區(qū)、主題公園、游樂園、賓館、飯店、酒吧、餐飲場所等非演出場所經(jīng)營單位需要在本場所內(nèi)舉辦營業(yè)性演出的，應(yīng)當(dāng)委托演出經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)承辦。本案所涉某公司的經(jīng)營范圍為音樂茶座，系非演出場所經(jīng)營單位，其舉辦營業(yè)性演出，應(yīng)當(dāng)委托演出經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)承辦。本案原告作為演出經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)，以自己的名義向區(qū)文廣局申報舉辦“歌舞表演”的行政許可，區(qū)文廣局向其作出了準(zhǔn)許行政許可決定，該決定書上明確顯示申請人為本案原告，可見原告系舉辦營業(yè)性演出的經(jīng)營主體。《細(xì)則》第二十八條規(guī)定，營業(yè)性演出經(jīng)營主體舉辦營業(yè)性演出，應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：（一）辦理演出申報手續(xù)；（二）、安排演出節(jié)目內(nèi)容；（三）安排演出場地并負(fù)責(zé)演出現(xiàn)場管理；……（六）、接受文化主管部門的監(jiān)督管理；（七）其他依法需要承擔(dān)的義務(wù)。故原告作為舉辦營業(yè)性演出的經(jīng)營主體，應(yīng)當(dāng)對演出活動承擔(dān)舉辦責(zé)任。《條例》第四十四條第一款規(guī)定，違反《條例》第十四條、十六條規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)舉辦營業(yè)演出的，由縣級人民政府文化主管部門責(zé)令停止演出，沒收違法所得，并處違法所得8倍以上10倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足1萬元的，并處5萬元以上10萬元以下的罰款。第二款規(guī)定，違反《條例》第十七條第三款規(guī)定，變更演出舉辦單位、參加演出的文藝表演團(tuán)體、演員或者節(jié)目未重新報批的，依照前款規(guī)定處罰。根據(jù)上述規(guī)定，被告對作為舉辦營業(yè)性演出的經(jīng)營主體即原告作出行政處罰決定，處罰對象并無不當(dāng)。經(jīng)鑒定部門鑒定，演員陳某某在現(xiàn)場演出時突發(fā)裸露上身2至3秒鐘的表演行為屬于《條例》第二十六條規(guī)定禁止的“宣揚(yáng)色情”的表演。故被告認(rèn)定原告違反了《條例》第二十六條第（六）項(xiàng)之規(guī)定，依據(jù)《條例》第四十六條第一款之規(guī)定對原告進(jìn)行處罰，適用法律、法規(guī)正確。原告每月向某公司收取費(fèi)用900元，平均30元/天，被告確認(rèn)原告在2012年6月19日晚舉辦的演出中違法所得15元的事實(shí)并無不當(dāng)。故，被告對原告作出沒收違法所得15元、罰款5萬元的處罰，處罰適當(dāng)。綜上所述，被告作出的被訴行政處罰決定，認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，處罰適當(dāng)，應(yīng)予維持。原告的訴訟請求，依據(jù)不足，本院難以支持。

據(jù)此，據(jù)此，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

維持被告上海市某區(qū)文化市場行政執(zhí)法大隊(duì)于2013年6月8日作出的第某號《行政處罰決定書》。

案件受理費(fèi)人民幣50元，由原告上海某藝術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)（已付）。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院。





審 判 長 陸 云
審 判 員 周 軼
人民陪審員 陳以平
二〇一三年十月十二日
書 記 員 趙 靜