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（2015）溫平刑初字第609號
公訴機關浙江省平陽縣人民檢察院。
被告人李某，無業。曾因尋釁滋事于2012年8月2日被浙江省蒼南縣公安局決定行政拘留八日。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月22日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。現羈押于平陽縣看守所。
指定辯護人鄭振岳，浙江金甌律師事務所律師。
被告人姚某（綽號“三毛”），無業。曾因犯開設賭場罪于2012年8月23日被本院判處拘役五個月，同年9月24日刑滿釋放；因非法攜帶槍支、彈藥、管制器具于2013年3月20日被平陽縣公安局決定罰款人民幣100元、收繳刀具1把；因本案于2014年12月10日被抓獲，因吸食毒品于次日被平陽縣公安局決定行政拘留五日。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月16日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。現羈押于平陽縣看守所。
指定辯護人周緯國，浙江九州大眾律師事務所律師。
被告人陳某甲，無業。因涉嫌犯聚眾斗毆罪案于2014年12月10日被抓獲，次日被刑事拘留，同月31日被逮捕。現羈押于平陽縣看守所。
指定辯護人王鑫，浙江九州大眾律師事務所律師。
被告人唐某（曾用名唐艾，綽號“寶寶”），無業。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月22日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。現羈押于平陽縣看守所。
指定辯護人陳捷，浙江雅河律師事務所律師。
被告人鄧某，務工。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月10日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。現羈押于平陽縣看守所。
指定辯護人林小茴，浙江雅河律師事務所律師。
被告人彭某（曾用名彭高衛，綽號“小偉偉”、“偉偉”），無業。曾因犯開設賭場罪于2012年11月22日被本院判處拘役四個月，同年12月13日刑滿釋放。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月10日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。現羈押于平陽縣看守所。
指定辯護人吳富兵，浙江九州大眾律師事務所律師。
被告人韋紅杰（綽號“小寶”），無業。曾因犯尋釁滋事罪于2012年3月1日被本院判處有期徒刑二年，2013年5月14日刑滿釋放。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月10日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。現羈押于平陽縣看守所。
辯護人方有提，浙江金甌律師事務所律師。
被告人陳某乙（綽號“眼鏡”），無業。因涉嫌犯開設賭場罪于2015年1月14日被刑事拘留，同月29日被逮捕。現羈押于平陽縣看守所。
被告人田某（綽號“東東”），無業。因涉嫌犯開設賭場罪于2015年1月11日被刑事拘留，同月29日被逮捕。現羈押于平陽縣看守所。
被告人顧某（綽號“酒鬼”），無業。因涉嫌犯開設賭場罪于2015年1月23日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。現羈押于平陽縣看守所。
被告人韋某，無業。因涉嫌犯開設賭場罪于2014年12月10日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。現羈押于平陽縣看守所。
平陽縣人民檢察院以溫平檢公訴刑訴（2015）399號起訴書指控被告人李某、姚某、陳某甲、唐某、鄧某、彭某、韋紅杰犯聚眾斗毆罪，被告人唐某、陳某乙、姚某、田某、顧某、韋某犯開設賭場罪，于2015年6月2日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。平陽縣人民檢察院指派代理檢察員張鴿出庭支持公訴，被告人李某、姚某、陳某甲、唐某、彭某、韋紅杰、鄧某、陳某乙、田某、顧某、韋某及辯護人鄭振岳、周緯國、王鑫、陳捷、林小茴、吳富兵、方有提到庭參加訴訟。現已審理終結。
經審理查明：一、聚眾斗毆事實
2014年11月13日下午3時許，被告人李某及韋紅鐘（另案處理）等人因賭場利益問題與牟聯杰、劉江、滕雪峰（均另案處理）等人發生糾紛，隨后由被告人李某等人與對方通過電話約定在平陽縣鰲江鎮塘川石壁頭老人亭三岔路口斗毆。當晚7時許，韋紅鐘糾集了被告人李某、姚某、陳某甲、唐某、彭某、韋紅杰、鄧某等人，由韋紅鐘負責提供刀具，被告人李某、姚某、陳某甲持刀，被告人唐某、韋紅杰、彭某、鄧某未分到刀具，后上述人員分別乘坐3輛轎車到達約斗地點。雙方碰面后，便持刀進行對砍。經鑒定，被告人陳某甲左耳損傷造成左耳皮膚裂創7.8cm，其損傷程度為輕傷二級；滕浩左手損傷造成兩處皮膚裂創累計4.5cm伴左手第二掌骨骨折，其損傷程度為輕微傷；劉江左手損傷造成兩處皮膚裂創累計4.0cm伴左手第3-4近節撕脫性骨折，其損傷程度為輕微傷。
上述事實，被告人李某、姚某、陳某甲、唐某、鄧某、彭某、韋紅杰在庭審過程中亦無異議，并有其以前的供述和辯解，同案犯嚴章義、滕浩、劉江、陳銀川、滕雪峰的供述和辯解，證人任某等人的證言，辨認筆錄，通話記錄，話單基站分析，法醫學人體損傷程度鑒定書，戶籍信息，抓獲經過，前科材料等證據證實，足以認定。
二、開設賭場犯罪事實
1.2014年6月至9月期間，被告人陳某乙、唐某、田某、顧某等人在平陽縣鰲江鎮勞務市場、第一糧食碼頭堤壩等處開設賭場供他人以“撲克32張”的形式進行賭博。其中被告人陳某乙、唐某系股東，被告人陳某乙負責提供賭具及擺設賭場，被告人田某負責站“窗門角”及抽取頭薪，被告人顧某負責望風。賭場經營期間共抽取頭薪人民幣12000元，其中被告人田某參與期間賭場共抽取頭薪人民幣1300元，被告人顧某參與期間賭場共抽取頭薪人民幣3000元。
2.2014年5月至9月期間，被告人顧某伙同林敬海、韋紅鐘（均另案處理）在平陽縣鰲江鎮“老菜場”空地上開設賭場供他人以“撲克32張”形式進行賭博，被告人顧某負責望風。賭場經營期間共抽取頭薪人民幣6000元。
3.2014年9月至10月初期間，被告人唐某、陳某乙、田某、顧某及韋紅鐘等人在平陽縣鰲江鎮第一糧食碼頭堤壩等處開設賭場供他人以“撲克32張”形式進行賭博。其中被告人陳某乙、唐某及韋紅鐘系股東，被告人田某負責站“窗門角”及抽取頭薪，被告人顧某負責望風。賭場經營期間共抽取頭薪人民幣6000元，其中被告人田某參與期間賭場共抽取頭薪人民幣2000元，被告人顧某參與期間賭場共抽取頭薪人民幣1500元。
4.2014年11月至12月初期間，被告人唐某、姚某、韋某、田某、顧某及韋紅鐘等人在平陽縣鰲江鎮江濱西路一帶開設賭場，供他人以“撲克32張”形式進行賭博。其中被告人唐某及韋紅鐘系股東，被告人姚某、韋某負責站窗門腳及抽取頭薪，被告人顧某、田某負責望風。賭場經營期間共抽取頭薪人民幣34000元，其中被告人唐某參與期間賭場共抽取頭薪人民幣17000元，被告人姚某參與期間賭場共抽取頭薪人民幣25500元，被告人田某參與期間賭場共抽取頭薪人民幣17000元，被告人顧某參與期間賭場共抽取頭薪人民幣25500元，被告人韋某參與期間賭場共抽取頭薪人民幣8500元。
上述事實，被告人唐某、陳某乙、姚某、田某、顧某、韋某在庭審過程中亦無異議，并有其以前的供述和辯解，辨認筆錄，戶籍信息，抓獲經過，前科材料等證據證實，足以認定。
本院認為，被告人李某、姚某、陳某甲、唐某、鄧某、彭某、韋紅杰結伙在公共場所持械聚眾斗毆，其行為均已構成聚眾斗毆罪；被告人唐某、陳某乙、姚某、田某、顧某、韋某結伙開設賭場聚眾賭博，抽頭漁利，其行為均已構成開設賭場罪。公訴機關指控罪名成立。被告人姚某、唐某犯有數罪，依法予以數罪并罰。被告人姚某、彭某有犯罪前科，本院酌情予以從重處罰。被告人韋紅杰在刑滿釋放后五年內再犯罪，系累犯，依法予以從重處罰。鑒于被告人李某、姚某、唐某、鄧某、陳某乙、田某、韋某歸案后能如實供述自己的罪行，被告人陳某甲、彭某、韋紅杰、顧某能自愿認罪，其中被告人唐某、鄧某、彭某、韋紅杰在聚眾斗毆共同犯罪中起輔助作用，系從犯，被告人姚某、田某、顧某、韋某在開設賭場共同犯罪中起輔助作用，系從犯，本院依法對被告人李某、姚某、陳某乙、田某、韋某予以從輕處罰及依法對被告人唐某、鄧某、彭某、韋紅杰予以減輕處罰，酌情對被告人陳某甲、顧某予以從輕處罰。各辯護人針對上述情節要求對其所辯護的被告人從輕或減輕處罰的辯護意見，予以采納。責令被告人退賠共同違法所得，予以沒收，上繳國庫。據此，依照《中華人民共和國刑法》第二百九十二條第一款、第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第六十九條、第六十四條之規定，判決如下：
一、被告人李某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑三年十個月。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月22日起至2018年10月21日止。）
二、被告人姚某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑三年六個月；犯開設賭場罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣5000元，決定執行有期徒刑三年八個月，并處罰金人民幣5000元。罰金限判決生效后十日內繳納。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月16日起至2018年8月14日止。）
三、被告人陳某甲犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑三年六個月。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2018年6月9日止。）
四、被告人唐某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年六個月；犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年八個月，并處罰金人民幣15000元，決定執行有期徒刑二年八個月，并處罰金人民幣15000元。罰金限判決生效后十日內繳納。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月22日起至2017年8月21日止。）
五、被告人鄧某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年四個月。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2016年4月9日止。）
六、被告人彭某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年六個月。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2016年6月9日止。）
七、被告人韋紅杰犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年八個月。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2016年8月9日止。）
八、被告人陳某乙犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年二個月，并處罰金人民幣10000元。罰金限判決生效后十日內繳納。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月14日起至2016年3月13日止。）
九、被告人田某犯開設賭場罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣5000元。罰金限判決生效后十日內繳納。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月11日起至2015年9月10日止。）
十、被告人顧某犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣4000元。罰金限判決生效后十日內繳納。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月23日起至2015年8月22日止。）
十一、被告人韋某犯開設賭場罪，判處有期徒刑六個月十五天，并處罰金人民幣3000元。罰金限判決生效后十日內繳納。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2015年6月24日止。）
十二、責令被告人唐某、陳某乙退賠開設賭場第1節共同違法所得人民幣12000元，被告人田某退賠其中共同違法所得人民幣1300元，被告人顧某退賠其中共同違法所得人民幣3000元；責令被告人顧某退賠開設賭場第2節共同違法所得人民幣6000元；責令被告人唐某、陳某乙退賠開設賭場第3節共同違法所得人民幣6000元，被告人田某退賠其中共同違法所得人民幣2000元，被告人顧某退賠其中共同違法所得人民幣1500元；責令被告人姚某、顧某退賠開設賭場第4節其中部分的共同違法所得人民幣25500元，被告人唐某、田某退賠其中部分的共同違法所得人民幣17000元，被告人韋某退賠其中部分的共同違法所得人民幣8500元，均予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可于接到判決書的第二日起十日內，通過本院或直接向溫州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　郭朝暉
人民陪審員　　陳來薇
人民陪審員　　黃紀安
二〇一五年六月十八日
代書　記員　　陳顯昆