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（2015）平刑初字第325號
公訴機關山東省平度市人民檢察院。
被告人孫某，農民。2013年11月29日因犯故意傷害罪被本院判處有期徒刑八個月，緩刑一年。2014年12月1日因涉嫌犯非法經營罪被刑事拘留，2015年12月31日被逮捕。現羈押于平度市看守所。
辯護人董昌偉，山東睿韜律師事務所律師。
被告人劉某，個體。2014年12月1日因涉嫌犯非法經營罪被刑事拘留，同年12月3日被平度市公安局取保候審。2015年1月21日被平度市人民檢察院決定取保候審。
山東省平度市人民檢察院以平檢公刑訴（2015）227號起訴書，指控被告人孫某、劉某犯非法經營罪，于2015年3月18日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，適用普通程序，公開開庭審理了本案。山東省平度市人民檢察院指派檢察員傅艷君出庭支持公訴，被告人孫某、辯護人董昌偉，被告人劉某到庭參加訴訟。現已審理終結。
山東省平度市人民檢察院指控，自2014年9月至案發，被告人孫某在未取得煙草專賣許可證、準運證的情況下，從廣西尹某處以及網絡上購買了大量越南煙和假冒注冊商標的偽劣卷煙進行銷售。2014年11月30日，被告人劉某明知孫某無煙草專賣許可證且自己未辦理煙草準運證的情況下，幫助孫某運輸煙草至平度市城關街道辦事處蘋果賽威士小區門口進行銷售時，被公安機關當場查獲，公安機關從劉某車內查獲中華（軟）卷煙87條、黃鶴樓（軟1916）卷煙2條，涉案價值人民幣58550元。當日，公安機關從孫某存放卷煙的倉庫查扣利群（軟長嘴）1條、云煙（印象）1條、黃鶴樓（硬漫天游）2條、玉溪（專供出口）2條、愛喜（藍）5條、Gentle3條、jo.BLCK7條、WIN5條、AROMA5條、PALACE3條、BLACIGWL1條、KOQLQ1條GGENTLE91條、紅雙喜（南洋）7條、Kinnuggu2條、雙喜（專供出品）2條、中華（軟）10條、中華（硬）1條、南京（九五之尊）3條、蘇煙（軟金砂）4條、黃鶴樓（硬珍品）2條。經鑒定，查獲的卷煙中玉溪（專供出口）、黃鶴樓（硬漫天游）、南京（九五）、黃鶴樓（軟1916）、云煙（印象）、利群（軟長嘴）、蘇煙（軟金砂）、玉溪（軟）、中華（硬）、黃鶴樓（硬珍品）、中華（軟）均為假冒注冊商標的偽劣卷煙。經統計孫某涉案價值人民幣80684.39元。
庭審中，公訴人訊問了被告人，宣讀并出示了報案記錄、受案登記表，抓獲經過、破案經過，證人證言，被告人供述與辯解、鑒定意見、搜查筆錄、扣押清單、書證、戶籍證明等證據，公訴機關認為，被告人孫某、劉某在未取得煙草專賣許可證、準運證的情況下，非法銷售卷煙和假冒注冊商標的偽劣卷煙，情節嚴重，其行為均已觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項的規定，應當以非法經營罪追究其刑事責任。
被告人孫某對公訴機關指控的事實、罪名無異議，表示認罪，要求對其從輕處罰。
辯護人董昌偉對公訴機關指控被告人孫某涉嫌非法經營罪不持異議。認為第一，本案存在誘供取證的可能請依法查實排除；第二，被告人孫某如實供述了司法機關尚未掌握的同種罪行，可以酌情從輕處罰；第三，被告人孫某自愿認罪，主動坦白，可依法從輕處罰；第四，其認罪態度誠懇，愿意繳納罰金。建議對其判處緩刑。
被告人劉某對公訴機關指控的事實、罪名無異議，表示認罪，要求對其從輕處罰。
經審理查明，自2014年9月至案發，被告人孫某在未取得煙草專賣許可證、準運證的情況下，從在廣西省北海市食品經營者尹某處以及網絡上購買了大量越南煙和假冒注冊商標的偽劣卷煙進行銷售。2014年11月30日17時許，被告人劉某明知被告人孫某無煙草專賣許可證，且自己未辦理煙草準運證的情況下，幫助被告人孫某運輸銷售煙草至平度市城關街道辦事處蘋果賽威士小區門口時，被公安機關當場查獲，從被告人劉某車內當場查獲中華（軟）卷煙87條、黃鶴樓（軟1916）卷煙2條，涉案價值人民幣58550元。當日，公安機關從孫某存放卷煙的倉庫查扣利群（軟長嘴）1條、云煙（印象）1條、黃鶴樓（硬漫天游）2條、玉溪（專供出口）2條、愛喜（藍）5條、Gentle3條、jo.BLCK7條、WIN5條、AROMA5條、PALACE3條、BLACIGWL1條、KOQLQ1條GGENTLE91條、紅雙喜（南洋）7條、Kinnuggu2條、雙喜（專供出口）2條、中華（軟）10條、中華（硬）1條、南京（九五之尊）3條、蘇煙（軟金砂）4條、黃鶴樓（硬珍品）2條。其中查獲的卷煙中玉溪（專供出口）、黃鶴樓（硬漫天游）、南京（九五）、黃鶴樓（軟1916）、云煙（印象）、利群（軟長嘴）、蘇煙（軟金砂）、玉溪（軟）、中華（硬）、黃鶴樓（硬珍品）、中華（軟）卷煙經鑒定，均為假冒注冊商標的偽劣卷煙。經統計孫某涉案價值人民幣80684.39元。
另查明，被告人孫某被查獲后，公安機關根據其供述在其存放卷煙倉庫內將存放的其他卷煙查獲扣押。
在訴訟過程中，被告人劉某繳納罰金人民幣2000元。
還查明，2013年11月29日，被告人孫某被本院判決宣告緩刑前被羈押112天。
上述事實，有經庭審質證、確認的如下證據予以證實：
（一）物證、書證
1、報案記錄、受案登記表、抓獲經過、破案經過，證實案件報破和被告人孫某、劉某被抓獲歸案的事實。
2、平度市公安局搜查扣押清單、照片等，證實案發當場和從被告人孫某存放在平度市香店街道辦事處香店村被告人劉某倉庫內查獲的卷煙名稱、數量等事實。
3、刑事判決書，證實被告人孫某曾因犯故意傷害罪被本院判處刑罰的事實。
4、戶籍證明、李園派出所證明，證實被告人孫某、劉某身份，孫某不是網上逃犯，劉某無違法犯罪記錄的事實。
5、中國建設銀行交易明細，證實被告人孫某與尹某賬戶交易情況等事實。
6、平度市公安局拍攝照片，證實被告人孫某被查獲時摔壞手機的事實。
7、山東省煙草專賣局魯煙計（2014）30號文件、附件，證實2014年度山東省涉案卷煙零售價格目錄的事實。
8、案值計算表，證實涉案物品價值的事實。
（二）證人尹某證言，證實孫某向其購買卷煙過程等事實。
（三）被告人供述
1、被告人孫某供述，證實其沒有取得煙草專賣許可證、準運證，先后從尹某、網上非法購買卷煙銷售的事實。證實案發時間、地點、過程，及其與劉某銷售卷煙途中被當場和從其存放在平度市香店街道辦事處香店村被告人劉某倉庫內查獲的卷煙名稱、數量等事實。
2、被告人劉某供述，證實其沒有取得準運證為孫某非法運送煙草途中被查獲，以及被告人孫某存放在平度市香店街道辦事處香店村自己倉庫內的卷煙被查獲等事實。
（四）山東省煙草質量監督檢測站鑒別檢驗報告，證實查獲被告人孫某卷煙中玉溪（專供出口）、黃鶴樓（硬漫天游）、南京（九五）、黃鶴樓（軟1916）、云煙（印象）、利群（軟長嘴）、蘇煙（軟金砂）、玉溪（軟）、中華（硬）、黃鶴樓（硬珍品）、中華（軟）卷煙均為假冒注冊商標的偽劣卷煙等事實。
本院認為，被告人孫某、劉某在未取得煙草專賣許可證、準運證的情況下，非法銷售卷煙和假冒注冊商標的偽劣卷煙，擾亂市場秩序，情節嚴重，其行為均構成非法經營罪，應受刑罰處罰。在共同犯罪中，被告人孫某起主要作用，是主犯，應當按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人劉某起次要作用，是從犯，應當從輕處罰。被告人孫某、劉某歸案后，如實供述自己的犯罪行為，當庭自愿認罪，均可以從輕處罰；被告人孫某在緩刑考驗期限內犯新罪，應當撤銷緩刑，依照《中華人民共和國刑法》第六十九條的規定，決定執行刑罰；公訴機關指控成立，適用法律得當，本院予以支持。關于辯護人董昌偉認為本案存在誘供取證的可能請依法查實排除的意見，首先，被告人孫某對公訴機關指控的事實無異議，自愿認罪，對本案證據無異議；其次，從案發至追贓過程有證有據，程序合法；再次，辯護人的意見并無事實依據，亦無證據證實。其意見不成立，本院不予采信；關于被告人孫某如實供述了司法機關尚未掌握的同種罪行，可以酌情從輕處罰的意見成立，本院予以采納；關于被告人孫某自愿認罪，主動坦白，可依法從輕處罰的意見成立，本院予以采納；關于其認罪態度誠懇，愿意繳納罰金，建議對其判處緩刑的意見，本院將綜合本案基本案情、量刑情節等依法處罰。考慮到被告人劉某有悔罪表現，符合緩刑條件，可以對其宣告緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項，第二十五條第一款，第二十六條第一、四款，第二十七條，第五十二條，第五十三條，第六十七條第三款，第七十七條第一款，第六十九條，第七十二條第一款，第七十三條第二、三款，第六十四條的規定，判決如下：
一、被告人孫某犯非法經營罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五千元；撤銷本院（2013）平刑初字第694號刑事判決中對被告人孫某的緩刑部分，執行有期徒刑八個月，決定執行有期徒刑一年四個月，并處罰金人民幣五千元。
（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的羈押一日折抵刑期一日。即自2014年12月1日起，至2015年12月9日止。罰金限于判決生效后三十日內繳納。）
被告人劉某犯非法經營罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣二千元。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。罰金已繳納。）。
二、扣押的卷煙由煙草執法部門依法處理，變現后移交法院依法沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或直接向山東省青島市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本三份。
審　判　長　　耿擁軍
人民陪審員　　張淑敏
人民陪審員　　馬永學
二〇一五年四月二十三日
書　記　員　　孫　璐