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（2015）臨蘭刑初字第166號
公訴機(jī)關(guān)臨沂市蘭山區(qū)人民檢察院。
被告人胡某，個體工商戶。因涉嫌假冒注冊商標(biāo)罪于2014年4月24日被刑事拘留，同年5月4日被取保候?qū)彙?br> 辯護(hù)人宋遠(yuǎn)見，山東正誠信律師事務(wù)所律師。
被告人王某甲。因涉嫌假冒注冊商標(biāo)罪于2014年4月24日被刑事拘留，同年5月4日被取保候?qū)彙?br> 辯護(hù)人袁和波，山東理永律師事務(wù)所律師。
臨沂市蘭山區(qū)人民檢察院以臨蘭檢刑訴（2014）1181號起訴書指控被告人胡某、王某甲犯假冒注冊商標(biāo)罪，于2015年2月28日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。臨沂市蘭山區(qū)人民檢察院指派檢察員朱叢叢出庭支持公訴。被告人胡某及其辯護(hù)人宋遠(yuǎn)見、被告人王某甲及其辯護(hù)人袁和波均到庭參加訴訟。期間延期審理一次，現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控，自2013年8月以來，被告人胡某、王某甲結(jié)伙，在沒有廠家授權(quán)的情況下，租賃臨沂市蘭山區(qū)趙家紅埠寺蘭宏防火板廠廠房，生產(chǎn)假冒“海飛絲”、“清揚(yáng)”、“飄柔”、“好迪”、“舒蕾”、“花王”等品牌的袋裝洗發(fā)水銷售。被告人胡某負(fù)責(zé)銷售，被告人王某甲負(fù)責(zé)日常生產(chǎn)。2014年4月23日，臨沂市公安局蘭山分局民警在被告人胡某、王某甲的廠房內(nèi)，查獲非法生產(chǎn)的假冒“海飛絲”、“清揚(yáng)”、“飄柔”、“好迪”、“舒蕾”、“花王”等品牌的袋裝洗發(fā)露共計(jì)2900余箱，貨值394895.59元。
針對上述指控，公訴機(jī)關(guān)提供了被告人胡某、王某甲的供述，證人張某等人的證言等證據(jù)。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人胡某、王某甲的行為已構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪，應(yīng)依照《中華人民共和國刑法》第二百一十三條之規(guī)定以假冒注冊商標(biāo)罪處罰。
被告人胡某對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)辯解為：對起訴書指控的數(shù)量和價格有異議，按照我出售的價格計(jì)算數(shù)額應(yīng)該在6、7萬元左右。
辯護(hù)人的辯護(hù)意見為：一、被告人胡某系初犯、偶犯，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。二、被告人胡某案發(fā)后自愿坦白認(rèn)罪，依法應(yīng)酌情從輕處罰。三、對公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定的涉案金額有異議。根據(jù)相關(guān)司法解釋，貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標(biāo)價計(jì)算；沒有標(biāo)價的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價計(jì)算。公訴機(jī)關(guān)確定涉案金額的依據(jù)是被害人的證明，具有主觀性。其中寶潔公司的海飛絲洗發(fā)露、潘婷洗發(fā)露、飄柔精華洗發(fā)露價格計(jì)算是按零售價計(jì)算的。起訴書認(rèn)定的涉案海飛絲洗發(fā)露、潘婷洗發(fā)露、飄柔精華洗發(fā)露涉案價值180187元，按批發(fā)價9萬左右，數(shù)額差別太大。按被告人的口供證明每箱賣出的價格為28元、21元不等，按此計(jì)算涉案金額應(yīng)該為8萬元左右。
被告人王某甲對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)辯解為：起訴書指控的對，但我只是跟著胡某打工的。
辯護(hù)人的辯護(hù)意見為：一、被告人王某甲系初犯、偶犯；在犯罪過程中起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。二、被告人認(rèn)罪態(tài)度好，應(yīng)酌情從輕處罰。三、對起訴書認(rèn)定的涉案金額有異議，理由同上。
經(jīng)審理查明，自2013年8月以來，被告人胡某、王某甲結(jié)伙，在沒有廠家授權(quán)的情況下，租賃臨沂市蘭山區(qū)趙家紅埠寺蘭宏防火板廠廠房，生產(chǎn)假冒“海飛絲”、“清揚(yáng)”、“飄柔”、“好迪”、“舒蕾”、“花香”等品牌的袋裝洗發(fā)水銷售。被告人胡某負(fù)責(zé)銷售，被告人王某甲負(fù)責(zé)日常生產(chǎn)。2014年4月23日，臨沂市公安局蘭山分局民警在被告人胡某的廠房內(nèi)，查獲非法生產(chǎn)的假冒“海飛絲”、“清揚(yáng)”、“飄柔”、“好迪”、“舒蕾”、“花香”等品牌的袋裝洗發(fā)露共計(jì)2900余箱，貨值377321.31元。
經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)并據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、書證
（1）脫普日用化學(xué)品（中國）有限公司的營業(yè)執(zhí)照、商標(biāo)注冊證、鑒定報(bào)告書、價格證明一宗：證實(shí)該公司的商標(biāo)注冊等情況；涉案的“花香5”洗發(fā)露系非該公司生產(chǎn)，及花香5袋裝洗發(fā)水正品出廠價為人民幣0.25元。
（2）上海家化聯(lián)合股份有限公司的營業(yè)執(zhí)照、商標(biāo)注冊證、鑒定書、證明函、價格證明函等：證實(shí)該公司的商標(biāo)注冊等情況；涉案的“六神”沐浴露系假冒產(chǎn)品，“六神”沐浴露袋裝批發(fā)價為0.30元、銷售價為0.42元。
（3）廣州好迪集團(tuán)有限公司的營業(yè)執(zhí)照、商標(biāo)注冊證、證明、價格證明、鑒定報(bào)告等材料：證實(shí)該公司的商標(biāo)注冊等情況；涉案的“好迪”洗發(fā)露系假冒產(chǎn)品；“好迪”精華素洗發(fā)水全國統(tǒng)一批發(fā)價為0.2元／包、零售價為0.4元／包，1×8×480包好迪洗發(fā)露批發(fā)價為96元／箱、零售價為192元／箱。
（4）聯(lián)合利華（中國）投資有限公司的鑒定報(bào)告、價格證明、未授權(quán)證明等材料：證實(shí)涉案的“清揚(yáng)”洗發(fā)露系假冒產(chǎn)品；“清揚(yáng)”洗發(fā)露的零售價為0.5元／包、批發(fā)價為98.40元／箱。
（5）德國拜爾斯道夫股份有限公司的鑒定證明證實(shí)：涉案的“舒蕾”洗發(fā)露是侵犯該公司注冊商標(biāo)的商品；“舒蕾”洗發(fā)露480包／箱的市場中間價為0.5元／包。
（6）寶潔（中國）有限公司的證明、鑒別報(bào)告書、投訴材料、商標(biāo)注冊證等材料證實(shí)：涉案的“飄柔”、“潘婷”、“海飛絲”半成品和成品等非該公司產(chǎn)品。
寶潔（中國）有限公司于2014年5月5日的證明證實(shí)：海飛絲洗發(fā)露的批發(fā)價（零售價）為126.09元／件、潘婷洗發(fā)露的批發(fā)價（零售價）為126.09元／件、飄柔精華護(hù)理洗發(fā)露的批發(fā)價（零售價）為121.04元／件。
寶潔（中國）有限公司于2015年5月14日的證明（補(bǔ)充材料）證實(shí)：海飛絲洗發(fā)露的批發(fā)價為107.77元／件、潘婷洗發(fā)露的零售價為107.77元／件、飄柔精華護(hù)理洗發(fā)露的零售價為99.45元／件。
（6）扣押物品、文件清單。
（7）涉案物品照片。
2證人證言
（1）證人張某證實(shí)：我從老家出來到蘭山區(qū)八路半人才市場找活干，跟著小王去了“蘭宏防火板廠”內(nèi)的倉庫里，都是機(jī)器灌裝封袋生產(chǎn)成袋洗頭膏的，有“海飛絲”、“潘婷”、“清揚(yáng)”、“飄柔”、“采樂”等洗頭膏。
有四臺生產(chǎn)洗頭膏的機(jī)器，我就負(fù)責(zé)一臺。平均每天也就生產(chǎn)8大箱。一共四個人干，我、老劉、還有小王兩口子。小王的老婆叫王某乙。我和老劉、還有王某乙都是負(fù)責(zé)機(jī)器灌裝封袋好了的洗頭膏裝箱，小王負(fù)責(zé)攪調(diào)配、拌洗頭膏，向機(jī)器裝調(diào)好的洗頭膏，還有往外送貨。
老板就是小王，王某乙是老板娘。他有一輛銀灰色的的面包車送貨，車牌號我不知道。我在這里干了接近兩個月了。
（2）證人劉某證實(shí)：一個半月前，我就跟著小王去了“蘭宏防火板廠”內(nèi)的倉庫里干活，倉庫里還一個老頭老張，都是機(jī)器灌裝封袋生產(chǎn)成袋洗頭膏的。有我、老張、老板小王、小王媳婦王某乙。
小王要我和老張每人每天生產(chǎn)9大箱子洗頭膏。一般我能完成生產(chǎn)。有四臺生產(chǎn)洗頭膏的機(jī)器，如果我這臺機(jī)器壞了，在換另一臺干。我和老張都是負(fù)責(zé)機(jī)器灌裝封袋好了的洗頭膏裝箱，小王負(fù)責(zé)攪調(diào)配、拌洗頭膏，向機(jī)器裝調(diào)好的洗頭膏，還有往外送貨。小王的老婆負(fù)責(zé)另外一臺機(jī)器。他有一輛銀灰色的的面包車送貨，車牌號我不知道。
（3）證人王某乙證實(shí)：2011年我老公王某甲和胡某一開始在趙家紅埠寺704號蘭宏防火板廠院內(nèi)，租廠房生產(chǎn)客戶需要的假冒“潘婷”、“海飛絲”、“清揚(yáng)”、“飄柔”等品牌的袋裝洗發(fā)水。我是今年年初過來幫忙的，一直干到現(xiàn)在。
負(fù)責(zé)人主要是胡某，他負(fù)責(zé)銷售，工廠投資都是胡某，我老公王某甲負(fù)責(zé)生產(chǎn)，我在廠里主要負(fù)責(zé)比較大的包裝機(jī)，一天大約能生產(chǎn)200多件吧。
我老公王某甲配完料，制成液體洗發(fā)水后，然后由廠里的四臺包裝機(jī)包裝，然后裝箱，由我老公開車送到倉庫。我們都是生產(chǎn)袋裝的洗發(fā)水，有假冒的“潘婷”、“海飛絲”、“清揚(yáng)”、“飄柔”、“蒂花之秀”、“美王”等品牌。都是我老公買的化工原料，聽說是化工市場買的。
總共4個人，我、老張和老劉負(fù)責(zé)包裝，胡某負(fù)責(zé)銷售，我老公負(fù)責(zé)進(jìn)料生產(chǎn)。從開始生產(chǎn)大約3000小件貨了。胡某給我一個月2000元工資，我老公一個月應(yīng)該是3000多元吧，具體怎么分紅的我不清楚，老張、老劉一個月1800元工資。
（4）證人陳某證實(shí)：最近我在臨沂市場發(fā)現(xiàn)假冒的“寶潔”品牌的洗發(fā)水，數(shù)量非常龐大。廠子老板叫胡某，還有很多人參與生產(chǎn)。
3、被告人的供述：
（1）被告人胡某的供述：2011年，我開始生產(chǎn)假冒的日化產(chǎn)品，當(dāng)時在馬廠湖，我和王某甲還找了個打工的，當(dāng)時帶著干干，有要的就賣。2013年8月份，我和我內(nèi)弟王某甲一起在蘭山區(qū)趙家紅埠寺704號蘭宏防火板廠內(nèi)租了個廠房，租金一年2.8萬左右，生產(chǎn)假冒的“潘婷”、“海飛絲”、“清揚(yáng)”、“飄柔”、“蒂花之秀”、“美王”“舒蕾”、“六神”、“花香”等品牌袋裝洗發(fā)水。總共有4臺自動包裝機(jī)，雇了兩個工人，還有我內(nèi)弟他老婆王某乙，我們一直干到現(xiàn)在。
工廠主要由我負(fù)責(zé)，我主要管銷售，工廠投資都是我，投資了大約10來萬，王某甲主要負(fù)責(zé)生產(chǎn)，維修機(jī)器，往倉庫轉(zhuǎn)貨，王某乙主要負(fù)責(zé)辦飯，有時也幫忙操作包裝機(jī)生產(chǎn)，還有兩個工人老張、老劉，他倆主要負(fù)責(zé)操作包裝機(jī)還有混料。一天能生產(chǎn)不到200小件，即200小箱，每一小箱480小袋。
王某甲在臨沂化工市場進(jìn)的生產(chǎn)需要的化工原料，然后配完料，制成液體洗發(fā)水后，由廠里的四臺包裝機(jī)包裝，然后裝箱，由王某甲開車送到位于蘭山區(qū)育才路和臨西八路西段新宇物流對面的倉庫。
我們生產(chǎn)袋裝的洗發(fā)水，有“潘婷”、“海飛絲”、“清揚(yáng)”、“飄柔”、“蒂花之秀”、“美王”、“六神”、“花香”、“好迪”等品牌的。從開始生產(chǎn)到現(xiàn)在大約有8000箱貨吧。大約違法獲利15萬元。
我給王某甲一個月發(fā)3000元，給他媳婦一個月2000元，老張和老劉一個月1800元工資，
飄柔、海飛絲、潘婷都是規(guī)格是5mlX500包每箱，都是賣21元一箱；清揚(yáng)洗發(fā)水，規(guī)格是7mlX480包每箱；舒蕾、好迪、六神沐浴露、花香洗發(fā)露規(guī)格都是每箱8mlX480包，賣28元一箱。
原料是AES、6501、香精、色素和水，配方是我以前一個生產(chǎn)假洗發(fā)水的姓董的朋友告訴我的。包裝都是從廣東進(jìn)的。
有三臺舊機(jī)器是2011年我買我朋友老董的，一臺大點(diǎn)的新機(jī)器是我在網(wǎng)上訂購的，廠家是廣州那邊，2013年9月份左右買下的。
這些貨都賣給臨沂小商品城、日化市場賣假貨的商戶了，都是電話聯(lián)系，我雇個三輪車給他們送到市場附近，他們在路邊接貨，我也不知道他們到底是哪個門頭的。
（2）被告人王某甲的供述：2013年10月份，我從北京回來，我就到了我姐夫胡某在蘭山區(qū)趙家紅埠寺村704號蘭宏防火板廠院內(nèi)一倉庫，負(fù)責(zé)生產(chǎn)假冒品牌的洗頭膏，洗頭膏的品牌有“潘婷”、“海飛絲”、“清揚(yáng)”、“飄柔”、“蒂花之秀”、“美王”、“花香”、“六神”、“好迪”、“舒蕾”洗頭膏和沐浴露。
由我到蘭山區(qū)臨西十一路化工市場購買原料，然后在生產(chǎn)的倉庫內(nèi)將購買來的原料用秤平均稱好，統(tǒng)一放進(jìn)藍(lán)色的大塑料桶內(nèi)，用熱水沖開攪拌均勻，在用水泵將調(diào)好的洗發(fā)膏抽到灌裝的機(jī)器的料箱里，再將品牌洗頭膏的小包裝袋放到機(jī)器的固定位置，然后由工人操作機(jī)器，機(jī)器就自動將洗頭膏灌裝到小包裝袋里封好了，在按每箱的規(guī)格包裝后我再開車，將封好的假冒品牌洗頭膏裝車送到蘭山區(qū)育才路西段的倉庫內(nèi)。
海飛絲、飄柔、潘婷都是5ml的，每箱500包；舒蕾、六神、清揚(yáng)男士包裝袋上是7.5ml，其實(shí)都是按8ml裝的，花香、好迪都是8ml，都是每箱480包。
沒有廠家授權(quán)，都是我們自己生產(chǎn)的。總共五個人，胡某負(fù)責(zé)銷售，我負(fù)責(zé)調(diào)配、生產(chǎn)洗頭膏，我媳婦王某乙和張某、劉某負(fù)責(zé)包裝。這些品牌的包裝箱和包裝膜是胡某在廣東那邊聯(lián)系購買的，具體怎么購買的不清楚。胡某負(fù)責(zé)銷售，我不知道他賣哪了。廠房是胡某租的，我和王某乙屬于胡某雇傭的，我每月工資3000元，我老婆2000元。
6、綜合證據(jù)
（1）戶籍證明證實(shí)：胡某，男，1968年4月13日出生；王某甲，男，1972年3月8日出生。
（2）抓獲經(jīng)過證實(shí)：被告人胡某、王某甲涉嫌假冒注冊商標(biāo)一案，由寶潔公司員工陳某于2014年4月23日報(bào)案至臨沂市公安局蘭山分局，該局經(jīng)偵查，于2014年4月23日立案偵查。二被告人于2014年4月24日因涉嫌假冒注冊商標(biāo)罪被刑事拘留。
庭審中被告人胡某的辯護(hù)人提交銷售單兩張，以證明海飛絲袋裝洗發(fā)水每箱售價為82元，美王、采樂袋裝洗發(fā)水每箱售價為60元，蒂花之秀袋裝洗發(fā)水每箱售價為62元，花香袋裝洗發(fā)水每箱售價為85元，好迪袋裝洗發(fā)水每箱售價為63元。公訴人質(zhì)證認(rèn)為該證據(jù)不能查明具體出處，不能予以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人胡某、王某甲結(jié)伙，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，且假冒多種注冊商標(biāo)，貨值金額達(dá)377321.31元，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪，應(yīng)予懲處。臨沂市蘭山區(qū)人民檢察院指控被告人胡某、王某甲犯假冒注冊商標(biāo)罪的罪名均成立。
關(guān)于本案貨值金額的計(jì)算問題，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條的規(guī)定，未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照標(biāo)價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價格計(jì)算，侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價或者無法查清其實(shí)際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計(jì)算。本案中，查獲的侵權(quán)產(chǎn)品無標(biāo)價。被告人胡某供述，各類假冒洗發(fā)露根據(jù)規(guī)格不同分別賣21元及28元一箱，
辯護(hù)人為證實(shí)侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售價格，向本院提交了商品銷售單兩張，但該銷售單既無銷售單位公章，亦無銷售人的簽名，且記載的價格也不能與被告人的供述相印證，故本院不予認(rèn)定，對辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，本院也不予采納。在侵權(quán)產(chǎn)品既無標(biāo)價，又無法查明實(shí)際銷售價格的情況下，公訴機(jī)關(guān)參考被侵權(quán)廠家提供的產(chǎn)品的批發(fā)價認(rèn)定侵權(quán)產(chǎn)品的價值，雖不是產(chǎn)品的市場中間價，但從有利于被告人的原則考慮，本院予以認(rèn)可。但對其中查獲的“海飛絲”、“飄柔”、“潘婷”三種洗發(fā)露按廠家提供的零售價認(rèn)定貨值金額不妥，對此亦應(yīng)一并參考批發(fā)價認(rèn)定。據(jù)此，二被告人被查扣的非法生產(chǎn)的假冒“海飛絲”、“飄柔”、“潘婷”、“清揚(yáng)”、“好迪”等品牌的袋裝洗發(fā)露貨值應(yīng)為377321.31元。公訴機(jī)關(guān)指控二被告人犯罪金額為394895.59元，應(yīng)予更正。
關(guān)于被告人王某甲辯解其系被告人胡某雇傭，及辯護(hù)人辯稱的被告人王某甲在共同犯罪中起次要作用，系從犯的辯護(hù)意見。經(jīng)審查，被告人王某甲在偵查機(jī)關(guān)供述其系胡某雇傭，胡某每月發(fā)給其3000元工資，該供述與被告人胡某在偵查機(jī)關(guān)的供述能夠相互印證。被告人王某甲的辯解及辯護(hù)人的該辯護(hù)意見成立，本院予以采納。
鑒于被告人胡某歸案后及庭審中認(rèn)罪態(tài)度較好，并積極繳納罰金，對其可從輕處罰，并可適用緩刑。被告人王某甲系從犯，且歸案后及庭審中認(rèn)罪態(tài)度較好，對其應(yīng)減輕處罰，并可適用緩刑。二被告人的辯護(hù)人與此一致的辯護(hù)意見，本院予以采納。緩刑期間，被告人胡某、王某甲應(yīng)到居住社區(qū)接受矯正。在此期間，被告人胡某、王某甲應(yīng)當(dāng)遵守法律，法規(guī)，服從司法行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督和管理，積極參加公益勞動，做一名有益于社會的公民。依照《中華人民共和國刑法》第二百一十三條，第二十五條第一款，第二十七條，第六十七條第三款，第五十二條，第五十三條，第七十二條第一、三款，第六十四條之規(guī)定，判決如下：一、被告人胡某犯假冒注冊商標(biāo)罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金十五萬元。（緩刑的考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納）
被告人王某甲犯假冒注冊商標(biāo)罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金四萬元。（緩刑的考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納）
二、查扣的涉案物品由扣押機(jī)關(guān)依法處置。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向山東省臨沂市中級人民法院提起上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本兩份。
審　判　長　　劉　霞
人民陪審員　　劉杰善
人民陪審員　　平　靜
二〇一五年九月二十二日
書　記　員　　史繼夢