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（2021）滬0109刑初801號
公訴機關(guān)上海市虹口區(qū)人民檢察院。
被告人劉某，女，1985年5月18日出生于上海市，公民身份號碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，高中文化程度，系上海XX有限公司投資人，戶籍所在地本市閔行區(qū)。2021年7月30日因犯詐騙罪被判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣三萬元。因涉嫌犯職務侵占罪于2021年8月2日被羈押，次日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕，現(xiàn)羈押于上海市看守所。
辯護人馮曉龍，上海華浦律師事務所律師。
被告人翁某，男，1981年4月22日出生于上海市，公民身份號碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，中專文化程度，無業(yè)，戶籍所在地本市徐匯區(qū)。因涉嫌犯職務侵占罪于2021年8月2日被羈押，次日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕，現(xiàn)羈押于上海市第二看守所。
辯護人柏又文，上海市華亭律師事務所律師。
被告人翟某，女，1986年12月5日出生于湖北省棗陽市，公民身份號碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化程度，系泰淳悅SPA采耳店店長，戶籍所在地湖北省襄陽市棗陽市，暫住本市楊浦區(qū)。因涉嫌犯職務侵占罪于2021年8月2日被羈押，次日被取保候?qū)彙?
辯護人劉耀中，上海滬尚律師事務所律師。
上海市虹口區(qū)人民檢察院以滬虹檢刑訴〔2021〕803號起訴書指控被告人劉某、翁某、翟某犯職務侵占罪，于2021年11月29日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市虹口區(qū)人民檢察院指派檢察員丁琢之出庭支持公訴，被告人劉某及其辯護人馮曉龍、被告人翁某及其辯護人柏又文、被告人翟某及由上海市虹口區(qū)XX中心指派的辯護人劉耀中均到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：
被告人劉某與他人合作投資上海XX有限公司（以下簡稱“XX公司”），并以XXXSPA采耳店名義對外經(jīng)營，雇傭被告人翟某擔任該店店長。自2021年6月起，為非法牟利，被告人劉某伙同被告人翁某、翟某，利用經(jīng)營管理XXXSPA采耳店的職務便利，在未經(jīng)其他股東同意的情況下，使用被告人翁某的個人電子收款碼收取客人消費款，并制作假賬隱瞞侵占行為，以此截留該店部分營業(yè)收入。截至2021年8月，被告人劉某、翁某、翟某侵占單位營業(yè)收入共計人民幣234,000元，其中翟某分得人民幣6,400元，其余錢款均被劉某、翁某用于償還個人債務及消費。
2021年8月2日，被告人劉某、翁某、翟某在本市浦東新區(qū)XX路XX號XX店內(nèi)被公安機關(guān)抓獲，到案后被告人劉某、翁某、翟某均如實供述上述犯罪事實，被告人翟某退出贓款人民幣9,400元。
上述事實，被告人劉某、翁某、翟某及其辯護人在開庭審理過程中無異議，并有被害單位XX公司提供的《營業(yè)執(zhí)照》《合伙協(xié)議書》等書證，XX公司法定代表人趙永嘉和投資人謝某的陳述，證人李某、樊某等人的證言，上海市公安局邊防和港航公安分局調(diào)取的相關(guān)微信聊天記錄截屏照片、趙某的銀行流水、出具的《抓獲經(jīng)過》，被告人翟某提供的賬單、《客戶會員卡登記表》，上海市嘉定區(qū)人民法院《刑事判決書》，上海市虹口區(qū)人民檢察院出具的《扣押財物、文件決定書》《扣押財物、文件清單》及被告人劉某、翁某、翟某的供述等證據(jù)證實。
上列證據(jù)，由公安機關(guān)依法收集，并由公訴機關(guān)當庭宣讀、出示，經(jīng)庭審質(zhì)證，證據(jù)合法、有效，且能相互印證，本院予以確認。
本院認為，被告人劉某、翁某、翟某結(jié)伙，作為其他單位的工作人員，利用職務上的便利，將本單位財物占為己有，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成職務侵占罪。上海市虹口區(qū)人民檢察院指控被告人劉某、翁某、翟某犯職務侵占罪罪名成立。本案系共同犯罪。被告人劉某在緩刑考驗期內(nèi)犯新罪，應當撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。被告人劉某、翁某、翟某均能如實供述自己的罪行，且能認罪認罰，依法可從輕處罰。被告人翟某能主動退出部分贓款，確有悔罪表現(xiàn)，亦可酌情從輕處罰并適用緩刑。各辯護人關(guān)于對各被告人從輕處罰的辯護意見及公訴機關(guān)的量刑建議，本院均予以采納。為維護公司正常的管理秩序，保護公司財產(chǎn)的所有權(quán)不受侵犯，依照《中華人民共和國刑法》第十二條第一款、第二百七十一條第一款、第二十五條第一款、第七十七條第一款、第六十九條、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條、第六十四條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷上海市嘉定區(qū)人民法院（2021）滬0114刑初1236號刑事判決主文對被告人劉某犯詐騙罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣三萬元的緩刑部分。
二、被告人劉某犯職務侵占罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五萬元；連同前罪判處的有期徒刑三年，并處罰金人民幣三萬元，決定執(zhí)行有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣八萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年8月2日起至2025年1月22日止。罰金自本判決生效之日起一個月內(nèi)向本院繳納。）
三、被告人某犯職務侵占罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年8月2日起至2022年8月1日止。罰金自本判決生效之日起一個月內(nèi)向本院繳納。）
四、被告人翟某犯職務侵占罪，判處有期徒刑八個月，緩刑一年，并處罰金人民幣三千元。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。罰金自判決生效之日起一個月內(nèi)向本院繳納。）
五、追繳贓款連同已退繳的贓款一并發(fā)還被害單位；繳獲的犯罪工具予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向上海市第二中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。

審 判 長 凌 琳
人民陪審員 徐 佳
人民陪審員 鄭耀強
書 記 員 倪幗英
二〇二二年一月十二日