現代化視野中的民商法學--讀王利明先生《民商法研究》文集有感 ——
張俊巖 2002-5-27 21:05:58
現代化視野中的民商法學--讀王利明先生《民商法研究》文集有感
中國人民大學民商法學博士研究生 張俊巖
法律作為使人類行為服從規則治理的事業，它不應該是一種冥想的事業，它所要的是關注和回應社會的需要。王利明先生的《民商法研究》文集，我是將之看作是法學理論的批判性在當前中國社會現實中的一次社會實踐的。作為作者的學術歷程的記載，文集中給人印象深刻的不僅是作者對民商法理論體系和概念的研究與運用，還在于作者對中國社會現實的準確把握和深刻認識�；诖耍恼轮兴U述的理論才找到了其釋放能量的契合點，而不是枯燥的說教和晦澀的辭藻。法律應該是經驗性的，而不是某個理想社會的邏輯需要的延展，其本身的價值在于實現最廣大民眾的利益，理論對社會發展的現實意義也正在于此。
正如作者在文集的序言中所指出的，現代社會日新月異，法治已成為維系社會進步、保障人民福祉、促進經濟繁榮的關鍵所在。對于一個研究法律的學者而言，不僅要認識到法治在現代化進程中的重要性，更需要意識到自己對中國法制現代化建設所應承擔的責任。正是這種廣闊的視野和深切的人文關懷，才使得文集中的內容擺脫了從理論到理論、從概念到概念的論述，而充滿了對社會的洞察力和批判力。在文集第五卷里，對國家所有權與集體所有權的研究、對農村土地承包經營權的探討、對侵權損害賠償中懲罰性賠償的研究以及關于司法制度建設的文章中，都可以明顯的表現出這一點。從法律上將"農村土地承包經營權"物權化，這為解決當前中國社會面臨的嚴重的"三農"問題找到了一條解決的途徑；而對國家所有權和集體所有權的研究也是希望解決產權界定不清晰帶給國家、集體和成員個人的諸多問題。確認物權是保護財產的基本方法，能夠使財產所有人產生合理的利益期待，從而進入市場進行交易，這一點對當前社會主義市場經濟的發展是至關重要的。在文集的前四卷中，關于公司所有權的二重結構、國家所有權的民法保護以及市場經濟與私有財產的法律保護等問題的探討，相對于上個世紀90年代的學術發展而言是具有前瞻性的，其對完善民法理論和健全法制所起的推動作用也為后來的社會進程所證明。
時代的發展和社會的現實對學者的影響、對學術研究自身的影響是相當巨大的，當入世從目標變為現實的時候，地域意識和全球化就必然成為思考問題的出發點。中國社會的發展已經進入了社會轉型時期，曾經并且仍然普遍存在于世界各國的"從社區到社會"、"從身份到契約"、"從機械一體化到有機一體化"的"現代化"進程在中國體現得十分明顯。在從以小農經濟為基礎的熟人社會轉向以工商經濟為基礎的陌生人社會的過程中，對"道德滑坡"的討論已經不再新奇，隨之而起的應該是法律的規范作用。社會主義法治國家建設目標的提出，為調整市場經濟的基本手段--民商法的發展及其功能的發揮提供了更為廣泛的空間。與此同時，國家也明顯加快了民事立法的進程，合同法的頒布實施、擔保法司法解釋對法律的重新注解、物權法的起草以及已被提上議事日程的民法典，這一切都昭示著今后一段時間將會成為從事中國法制生活尤其是民商法研究的人士的黃金時代。作為這些重大的民事立法活動的參加者，同時伴隨著社會經濟生活的發展，作者在文章中體現出了對民商法的新的學術思考和見解。例如，對人格權制度的倡導和構建、對物權制度和債權制度中的諸多問題（例如不動產登記制度）的闡述、對入世后我國民商法發展的展望，都是與現實密切相關的問題，對指導法律實踐有積極的意義。同時，作為最高人民法院的特約咨詢員和最高人民檢察院的專家咨詢員，司法改革和審判實踐中的熱點問題也時刻為作者所關注，并集中體現在法律出版社出版的《司法改革研究》一書中，該書是作者在哈佛大學法學院作訪問學者期間所完成的，書中對司法制度建設的思考和獨到見解體現出作者對中外司法秩序進行比較之后的完整把握。文集第五卷中收錄的幾篇文章則是對作者對該問題的補充和新的認識。作為學者，作者認為理論研究可以促使自己不斷進行思考與研究，因此不可偏廢；另一方面，司法改革等法律實踐活動也需要法學工作者與司法工作者共同去參與和推進，畢竟徒法不足以自行，制度的建設和完善是法律得以實施的保障。作者也希望借此來對傳統的嚴格劃分專業領域、各自為政的研究方法作一些突破性的嘗試，這一點是難能可貴的。學術界對部門法的嚴格劃分導致各部門法之間缺乏聯系，出現了由于法律規定的交叉和矛盾而形成的另一種形式的法律"空白"，實體法和程序法的銜接方面表現尤甚。如果能夠對此從總體上加以把握，將是十分有益的，文集中對證據規則的研究就是表現之一。
對中外法律制度的廣泛研究是文集的一個特點。從中國的民事立法和理論研究的發展歷程來看，基本上是以大陸法系各國立法作為學習和借鑒的基礎的，而對英美法中的制度很少關注，這一缺失在《民商法研究》文集中有了改變。作者在對大陸法系的法學概念、法律制度作進一步深入研究、細化的基礎上，也開始關注英美法中的先進制度，注意兩大法系在制度方面、法律文化方面的差異與融合。因此，在書中我們既可以看到無權處分、履行不能等大陸法上的制度，也可以看到預期違約、根本違約等英美法中的概念。這樣的研究對尚不完善的中國民法而言是重要的，可以使我們在制度對比中找到適合于我國國情的解決現實問題的途徑。對英美法的借鑒還體現在作者一直倡導的案例教學方法中，現在，已經有越來越多的人認識到案例分析的重要性，對案例的分析有利于掌握法學方法以及清晰的把握一國的法律理論體系，而且從案例中總結出來的實踐經驗及其所反映的社會現實問題對我國的法律法規和司法解釋的制定、頒行已經起到了積極的作用。當然，作者在闡述國外立法的先進制度的同時，其落腳點始終在于我國社會生活的現狀，這就很好的解決了法律移植過程中的本土化問題，而不至使之脫離國情。這不僅因為作為制度和規則的法更多是功能性的，不同的功能決定了法律概念的存在和制度的建立，而且，就當前中國民法體系的建設和完善來說，借鑒、辨析之后的"求同"研究更有可能發現制度發展所依賴的路徑。在法治建設過程中，單純的討論制度的優劣是不夠的，重要的是討論這種制度是否符合中國的實際，這才是理論研究的出發點和落腳點。如果中國的法學要真正成為中國的，能夠解決中國的問題，就必須如此。
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