BoT投資方式概念和我國立法概況
一、BoT投資方式概念
BOT是英文“Build-Operate—Transfer。”的縮寫(建造一營運(yùn)一轉(zhuǎn)移)，是指東道國政府授予外國的私營企業(yè)(多為國際私人財(cái)團(tuán))以一定期限的特許經(jīng)營權(quán)，許可其融資建設(shè)和經(jīng)營特定的諸如：能源、交通、通訊、環(huán)境保護(hù)等公用基礎(chǔ)設(shè)施，并準(zhǔn)許其通過向用戶收取費(fèi)用或出售產(chǎn)品以清償貸款、回收投資并賺取利潤；特許權(quán)期滿時，該基礎(chǔ)設(shè)施無償移交給政府的投資方式。BOrl、投資方式主要包括：建設(shè)一擁有一經(jīng)營一移交(BOOT)、建設(shè)一租賃一移交(BRT)、設(shè)計(jì)一建設(shè)一經(jīng)營一維護(hù)(：DBOM)等多種具體形式。1984年BOT投資方式首次在土耳其出現(xiàn)，其名稱也是土耳其前總理奧扎爾提出的。由于BOT投資方式是東道國政府利用私人資本來建設(shè)本國基礎(chǔ)設(shè)施而采用的一種有效的投融資方式，東道國政府通過特許權(quán)協(xié)議，在規(guī)定的特許期限內(nèi)，將其基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)和經(jīng)營的特許權(quán)授予私人投資者，由該投資者負(fù)責(zé)項(xiàng)目的投融資、建設(shè)、運(yùn)營和維護(hù)，特許期限屆滿后將特許權(quán)項(xiàng)目的全部資產(chǎn)無償移交給東道國政府。因此，BOI’投資方式自產(chǎn)生以來，很快地在世界各地盛行。
為了適應(yīng)BOT發(fā)展的需要，聯(lián)合國工業(yè)發(fā)展組織于1992年12月10日在維也納召開了由曼哈頓銀行、歐洲復(fù)興開發(fā)銀行、歐洲投資銀行、歐共體、巴基斯坦國家技術(shù)轉(zhuǎn)讓中心等參加的專家會議，商討并編制有關(guān)BOI’項(xiàng)目管理人員及政府決策人提供有關(guān)BOT項(xiàng)目所涉及金融和法律事務(wù)的技術(shù)指導(dǎo)。內(nèi)容包括政府法律體系、BOT項(xiàng)目招標(biāo)、基本條款、風(fēng)險結(jié)構(gòu)管理、融資、保險、經(jīng)營期限及運(yùn)營、保養(yǎng)和所有權(quán)轉(zhuǎn)讓等。
BOT投資方式用于基礎(chǔ)設(shè)施投資和建設(shè)在發(fā)達(dá)國家已有許多的成功經(jīng)驗(yàn)，如：悉尼M2高速公路、悉尼海底隧道等。近二十年來，BOT機(jī)制被視為配合投資促進(jìn)戰(zhàn)略，吸引國外資本的主要手段之一，在許多發(fā)展中國家也被不斷的采用。如菲律賓和巴基斯坦的電廠、馬來西亞和泰國的高速公路、馬來西亞的供水設(shè)施等。這些設(shè)施的建造和運(yùn)營，顯示出很大的優(yōu)勢和潛力。如：我國具有BOq、模式的沙角B電廠①、廣西來賓B電廠②、哈爾濱太平污水處理廠③、延吉生活垃圾焚燒發(fā)電廠④等。目前，國內(nèi)一些地方也紛紛采取B03’模式發(fā)展基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)。
二、BoT投資方式特點(diǎn)
與我國外商投資企業(yè)相比，BO'I、投資方式有其自己的特點(diǎn)：
(1)參加的主體不同：BOq、投資方式的主體為政府部門與國際私人財(cái)團(tuán)；而外商投資企業(yè)通常為外國企業(yè)和經(jīng)濟(jì)組織或個人與我國企業(yè)和經(jīng)濟(jì)組織。
(2)招商的方式不同：BOT投資方式一般采取國際招標(biāo)方式來選擇項(xiàng)目的承辦方，而外商投資企業(yè)則不采用招標(biāo)方式。
(3)BOq’項(xiàng)目的履行是一個復(fù)雜過程，需要相互之間良好協(xié)調(diào)和合作，例如：項(xiàng)目投資者、項(xiàng)目建設(shè)公司、政府部門、金融機(jī)構(gòu)、用戶、保險公司等以及許多經(jīng)濟(jì)和金融因素，例如：混和貸款、資金償還、利息、用戶購買力等。由于BOq、項(xiàng)目涉及公眾利益并需要一個大規(guī)模的“系統(tǒng)工程”，例如需要以土地、交通、能源、通訊、人力資源等為基礎(chǔ)來實(shí)施，因此，BOT’項(xiàng)目的成功在很大程度上要取決于項(xiàng)目方政府是否給予強(qiáng)有力的支持；外商投資企業(yè)則一般沒有如此復(fù)雜。
(4)BOT投資方式的項(xiàng)目投資一般全部或大部分由項(xiàng)目承辦方承擔(dān)，有時東道國也投入一部分資金，項(xiàng)目風(fēng)險的全部或大部分也由項(xiàng)目承辦方承擔(dān)；而外商投資企業(yè)的注冊資本則由投資各方共同出資，共擔(dān)風(fēng)險。
(5)BOT方式的經(jīng)營管理一般是在項(xiàng)目方政府許可范圍內(nèi)，由建設(shè)方依照自己的經(jīng)營管理模式來進(jìn)行；而外商投資企業(yè)的經(jīng)營管理是按照國家有關(guān)法律、法規(guī)或依照中外雙方簽訂的合同約定進(jìn)行。
(6)BO'I’投資方式的項(xiàng)目承辦方一般通過收取如電費(fèi)或車輛通行費(fèi)等方式，回收項(xiàng)目投資并取得利潤；而外商投資企業(yè)的投資各方一般通過分配利潤方式回收投資并取得利潤。
(7)由于在特許權(quán)期限內(nèi)，外國投資者已償還貸款，回收投資并賺得利潤。所以，BOT項(xiàng)目終結(jié)時不需要進(jìn)行清算，而是由東道國政府收回特許權(quán)，并全部無償?shù)厥栈卣麄�項(xiàng)目，外商投資企業(yè)合作期滿后，投資標(biāo)的將按照合同的約定和辦法通過清算，轉(zhuǎn)讓給另一方或合同約定的其他單位，或?qū)㈨?xiàng)目解散、終止。
三、我國對BOT。投資方式的立法概況
改革開放以來，我國國民經(jīng)濟(jì)取得了舉世矚目的成就，但能源、交通、通訊等基礎(chǔ)設(shè)施嚴(yán)重不足，直接制約國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。而資金不足、技術(shù)水平相對落后是這一制約因素形成的兩大主要原因。另外，在城市基礎(chǔ)設(shè)施方面，如供水和衛(wèi)生設(shè)施當(dāng)然也包括通訊，需要進(jìn)一步的投資改造。從我國財(cái)政情況來看，國家目前拿出巨資來進(jìn)行改造和建設(shè)是相當(dāng)困難的。
因此，需要尋找切實(shí)可行的融資方式，拓寬基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的資金來源。從我國目前基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)中施行的一些BOT項(xiàng)目來看，BOT投資方式對我國來說是吸引外國資本，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的一種新的、非常有發(fā)展前途的外商投資形式。20世紀(jì)90年代中期，為了更好地規(guī)范在中國境內(nèi)實(shí)行的BO'I、投資活動，營造良好的投資環(huán)境，原外經(jīng)貿(mào)部1995年1月16日發(fā)布了《關(guān)于以：BOT。方式吸收外商投資有關(guān)問題的通知》(以下簡稱“通知一”)，1995年8月21日，國家計(jì)劃委員會、電力工業(yè)部以及交通部發(fā)布《關(guān)于試辦外商投資特許權(quán)項(xiàng)目審批管理有關(guān)問題的通知》 (以下簡稱“通知二”)�！巴ㄖ敝忻鞔_指出：“長期以來，交通、能源等基礎(chǔ)設(shè)施和基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)一直是我國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的‘瓶頸’。為改善這種情況，按照國家的產(chǎn)業(yè)政策，需要積極引導(dǎo)外商投資的投向，將外商投資引導(dǎo)到我國急需發(fā)展的基礎(chǔ)設(shè)施和基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)上來。對此，國家除繼續(xù)鼓勵外商采用中外合資、合作和獨(dú)資建設(shè)經(jīng)營我國基礎(chǔ)設(shè)施和基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目外，在借鑒國外經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，擬采用建設(shè)一運(yùn)營一移交的投資方式(通稱BOT投資方式)，試辦外商投資的基礎(chǔ)項(xiàng)目”�！巴ㄖ边�指出：鑒于在中國舉辦BOq、項(xiàng)目是一項(xiàng)新的工作，故必須積極穩(wěn)妥地進(jìn)行，采取“先試點(diǎn)，后推廣”的方式開展BOT項(xiàng)目。我國目前有關(guān)BOT投資方式的規(guī)定表明我國將會慎重地、有重點(diǎn)地引進(jìn)BOq、方式，從而有步驟、有計(jì)劃地推動我國基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的建設(shè)。與此同時，B01’項(xiàng)目融資還必須符合我國政府公布的《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》。《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》以及國家外匯管理局發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)機(jī)構(gòu)進(jìn)行項(xiàng)目融資有關(guān)事宜的通知》和國家計(jì)委、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布的《境外進(jìn)行項(xiàng)目融資管理暫行辦法》對包括BOT。項(xiàng)目在內(nèi)的有關(guān)項(xiàng)目融資的問題作出規(guī)定。此外，與B03、方式有關(guān)的法律還有《關(guān)于借用長期國外貸款實(shí)行總量控制下的全口徑管理的范圍和辦法》、《能源供應(yīng)和消費(fèi)的規(guī)定》、《外匯控制規(guī)定》、《關(guān)于外商投資電廠建設(shè)的暫行規(guī)定》、《電力法》等，這些法律規(guī)定基本構(gòu)成了我國有關(guān)‘BOT方式的法律保障體系，為我國BOT項(xiàng)目運(yùn)作起到了一定的指導(dǎo)作用。
目前，我國尚未有關(guān)于BOT投資方式的專門立法和管理制度，各地在從事類似BOT項(xiàng)目時，往往以我國現(xiàn)行的外商投資企業(yè)法律作為依據(jù)。隨著BOT投資方式在我國的逐漸開展，我們相信：我國關(guān)于BOT投資方式的法律和管理制度將逐步建立和完善，使．BOT投資方式在中國有一個良好的法律氛圍。
摘自：焦志勇著《中國外商投資法新論/高等院校法學(xué)專業(yè)高級系列叢書》
