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《河北法學》2012年第五期目錄與摘要
http://www.zenchang.cn 2012-7-26 14:35:33 來源：中國法學會網
1、200海里以外大陸架法律制度與中國
孟祥春；韓成標 （江蘇建筑學院）
【摘 要】聯合國第三次海洋法會議經過艱苦卓絕的談判誕生了人類歷史上迄今為止最為全面、最為完整的海洋法典——— 1982年《聯合國海洋法公約》�！豆s》創設了以第76條和附件二為核心的200海里以外大陸架的法律制度，使沿海國得以在大陸架界限委員會的指導和協助下依據國際法建立范圍最大、也是最后的國家管轄海域。地理位置相對不利的中國雖然存在一定的機遇，但來自周邊各國的嚴峻挑戰使得中國在東海、南海的 200海里以外大陸架的劃界異常艱難。中國需要在國家層面從歷史性權力和全球戰略的視角提出中國未來海洋權益的目標和對策。
【關鍵詞】聯合國海洋法公約；大陸架界限委員會； 200海里以外大陸架；劃界案；中國
2、法律起源的進化生物學解釋
劉春興 （北京林業大學）
【摘 要】法律起源研究是觀察和探討一切現代法律現象的前提，是法理學的基礎問題之一。不同法學流派以及哲學、人類學、社會學或心理學等學科都對這一問題提出了不同的解釋，但至今無法取得基本共識。如果仍然局限于傳統研究范式，其研究取得重大進展的可能性已經不大。生物進化既包括有機體進化，也包括文化進化，二者均為進化生物學的研究對象。法律是一種文化現象，而文化現象至少1400萬年前就已在生物界中出現并進化至今，因此法律必定脫胎于文化進化史的某個階段，這就為在法律起源問題研究中引入進化生物學范式提供了可能。
【關鍵詞】法律起源；進化生物學；生物進化；文化進化；研究范式；達爾文
3、制作主權：法權會議與近代法學話語實踐
張玲玉 （中國人民大學法學院）
【摘 要】1926年召開的法權會議作為北洋政府一次廢除領事裁判權、收回法權的外交努力源于華盛頓會議關于中國治外法權的決議。此次會議雖被國人寄予厚望卻未能廢除領事裁判權，而只是出具了一份描述中國法律及司法狀況的報告書。法權會議報告書指陳中國法典不完善、司法不獨立等等，庶幾反映了當時中國法律的一個面向。最重要的是法權會議彰顯了主權觀念的勃興，強化了近代中國為廢除領事裁判權而效仿西法、改良法律的論證邏輯。
【關鍵詞】主權；領事裁判權；治外法權；法權會議
4、公益法人董事會職權配置研究
楊道波 （聊城大學）
【摘 要】社團式公益法人董事會是公益法人執行機構。財團式公益法人董事會在公益法人治理結構中的法律地位相對比較復雜，既可能是執行機構，也可能是決策機構。兩類公益法人董事會法律地位上的差別，決定了社團式公益法人和財團式公益法人董事會職權配置內容差別，更導致了公益法人董事會與其經營管理機構之間關系的不同。公益法人董事會職權配置既是對營利法人董事會職權配置借鑒的結果，又體現了對其自身特點的兼顧。
【關鍵詞】公益法人；董事會；職權配置
5、我國文化領域會展雙邊條約解析
張萬春 （北京聯合大學）
【摘 要】會展法是我國新興的交叉性法學部門。作為會展法的國際法淵源，會展雙邊條約應當受到重視。通過對我國建國后所簽訂的文化類雙邊條約進行分析，總結出我國文化領域內會展雙邊條約的締結、形式和內容，并歸納出我國文化雙邊會展條約的特點，充分揭示了我國在會展法方面存在比較豐富的國際法淵源這一觀點。
【關鍵詞】會展法；文化；文化展；雙邊條約；會展
6、試論監獄行刑的善惡選擇
賈洛川 （上海政法學院刑事司法學院）
【摘 要】監獄行刑善惡或道德行為選擇，是監獄行刑者在一定的善惡觀念支配下，在監獄行刑活動中對涉及服刑罪犯執行刑罰或相關利益的行為的自覺自愿抉擇，其選擇需要具備外在的可能性、內在的可能性以及行為選擇能力的必備條件。當下我國監獄行刑善惡選擇的現狀積極變化和消極變化都很突出，究其原因，既有來自宏觀的社會原因，又有出自監獄干警的職業特點和干警自身的因素，目前的狀況，使得監獄干警進行善惡或道德選擇處于一種兩難狀態，即陷入了道德困境，如何走出困境？從根本上說，走出困境必須依靠人們包括監獄干警改造社會的實踐活動和道德境界及選擇能力的提高。在監獄行刑活動實踐中，要正確進行善惡選擇，監獄干警職業道德建設要把提升干警善惡選擇水平作為著力點。
【關鍵詞】監獄行刑；善惡；選擇
7、量刑實體公正的影響因素研究
李 榮 （中央民族大學法學院）
【摘 要】影響量刑實體公正的因素有刑罰的設置、刑事政策、法官自由裁量權等法律因素以及法官情感因素、民意、領導干預等法律外因素。上述因素以各自的方式影響著量刑的公正與否，因而，探究影響量刑實體公正的因素對采取相應措施保障量刑公正具有重大意義。
【關鍵詞】量刑；實體公正；因素
8、秘密偵查與偵查公開的沖突及解決——兼論偵查公開與偵查秘密原則
李 明 （廣州大學檢察理論研究中心）
【摘 要】偵查公開和偵查秘密原則有各自的內涵，一般應主張偵查公開為原則，偵查秘密為例外。偵查公開原則要求偵查機關應當就偵查的一些情況向當事人及其律師或向社會公開。偵查公開具體而言涉及到公開的對象、時間、方式和公開內容等幾個方面的內容。秘密偵查與偵查公開原則會產生嚴重的沖突，解決這種沖突的主要方法就是遵循基本原則、在秘密偵查和偵查公開間保持平衡，同時強化司法控制，并建立相應的救濟機制。
【關鍵詞】秘密偵查；偵查公開；司法控制
9、論民事既判力主觀范圍的擴張范圍及擴張基礎
張曉茹 （北京航空航天大學法學院）
【摘 要】原則上，既判力只對訴訟雙方當事人有效，但在特定情況下，既判力必要地及與第三人。基于不同的擴張基礎，既判力可能擴張至不同類型的第三人。一般來說，既判力主觀范圍的擴張范圍包括訴訟擔當人、訴訟承擔人、對裁判標的有公共利益的所有人、有實體法上依賴關系的人和請求標的的持有人或占有人。
【關鍵詞】既判力；主觀范圍；擴張范圍；擴張基礎
10、目的財產學說對我國宗教財產立法的影響與實踐
張建文 （西南政法大學民商法學院）
【摘 要】目的財產學說，兼具解釋與建構的價值。在我國民事法制現代化的歷史和現實中，宗教財產立法都沒有能夠擺脫目的財產學說的影響。在民初的近代私法轉型中，目的財產說成為屢次寺廟財產立法的主流學說。在當前的宗教財產立法中，《民法通則》所規定的社會團體（宗教團體）所有說已經被《物權法》和《宗教事務條例》所拋棄。《物權法》對宗教財產規制的策略性回避立場，為對宗教財產法制的整體反思與建構提供了充分的時間和空間�！蹲诮淌聞諚l例》開創的宗教財產的法制正在沿著目的財產學說的軌跡運動。
【關鍵詞】宗教財產；目的財產學說；社會團體所有說；目的性使用
11、當代物權沖突法之新發展
周后春 （廣州大學法學院）
【摘 要】與傳統物權沖突法相比，當代物權沖突法出現了一些新的發展，物之所在地法雖然在涉外物權法律適用規則中仍然居于主導地位，但涉外物權領域出現了一些新的法律適用規則。當代物權沖突法的這些新發展有著深刻的經濟、社會與法律方面的原因，中國涉外物權法律適用規則應當結合當代物權沖突法的新發展作出相應的修改與完善。
【關鍵詞】物權；沖突法；新發展
12、書寫、傳播成本與作者的獨立身份——著作權制度產生之前作品傳播略考
孫 山 （西北政法大學經濟法學院）
【摘 要】通過考察各主要文明的發展歷程發現，書寫、傳播成本在相當程度上決定了作者的身份是否獨立，而身份獨立則是思想自由的前提。一種文明要想長存，必須降低書寫、傳播成本，賦予作者獨立的身份，使之能夠憑借自己的創作而收獲財富。著作權制度就是以法律的形式保障了這種獨立身份。
【關鍵詞】書寫成本；傳播成本；身份獨立；思想自由
13、論國際行政法的規范構成
林 泰 （重慶工商大學法學院）
【摘 要】國際行政法是全球化背景下正在產生、成型的全新法律部門，目前已經逐漸引起國內外學界的重視，對其基本范疇的研究已經有一定的成果。通過類比行政法體系的三種類型對國際行政法的規范構成展開分析，并嘗試將國際行政法規范分為國際組織行政法、國際實體行政法以及國際程序行政法。在沒有其他參照物的情況下，這種以傳統行政法的若干概念工具來解構國際行政法的規范構成的嘗試有益于對這個法域的進一步研究。
【關鍵詞】國際行政法；規范構成；國際組織行政法；國際實體行政法；國際程序行政法
14、論專利壁壘的剝削性
何冬明（五邑大學政法學院）
【摘 要】專利壁壘有兩點區別于傳統的非關稅貿易壁壘：一是它不僅出現在跨國貿易的流通領域，而且存在于一國的產業領域；二是專利壁壘表面上是為阻止競爭產品進入專利保護地域，而實質上是為保護專利產品市場，拉動專利產品生產規模，使專利權盡可能實現價值增量，從而獲得超額剩余價值，因此，專利壁壘具有剝削性。通過創新型勞動的價值計算、創新型勞動與剩余價值的形成、專利壁壘與剩余價值的實現等方面對專利壁壘的剝削性加以剖析，提出專利壁壘的應對方略不僅要從國家和企業兩個層面著手，更應當從構建和諧共贏的國際知識產權法律制度和建立國際經濟新秩序大視角著眼。
【關鍵詞】專利壁壘；創新型勞動；剩余價值；剝削性
15、我國勞動爭議處理制度的困境與突破
曹 燕 （西北政法大學經濟法學院）
【摘 要】我國勞動爭議處理制度摒棄了勞資理性，轉而依靠公權干預，不僅使個別勞動爭議出現“重裁審、輕調解”的現實困境，更為嚴重的是大量涌現的集體勞動爭議無法得到有效的制度規制。有鑒于此，從勞動關系從屬性的本質特征出發，尋求勞資理性合法化的路徑以發揮其化解勞資矛盾的功能是當前勞動爭議處理法律制度構建的關鍵所在。
【關鍵詞】勞動爭議；困境；突破
16、對我國農業補貼的程序控制
翟 秀 紅 （河南財經政法大學）
【摘 要】一般意義上的農業補貼是指對農業的財政補貼，即國家為了實現特定的農業產業政策目的而將財政收入依法定的標準和方式轉移給特定的農業生產經營者的國家行為，目前學者對農業補貼側重于引進國外理論經驗和對農業補貼的實體法方面進行研究，對農業補貼的程序研究不夠深入和全面。從
農業補貼的立法程序、行政程序和行政救濟三個方面進行闡述，以進一步完善我國的農業補貼的相關法律規定。
【關鍵詞】農業補貼；國外理論；實體研究；程序控制
17、論基于確立“新型產業結構”的稅法修正
戴 芳 （西北政法大學經濟法學院）
【摘 要】產業結構失衡已成為我國經濟可持續發展的最大障礙之一，建立“新型產業結構”刻不容緩。稅法在產業結構調整中具有很好的引導作用。但現行稅法與“新型產業結構”的形成有一定的沖突，有必要在以下幾個方面進行修正：擴大增值稅征收范圍、抵扣范圍以及確定合理的扣除率；改變消費稅的征稅范圍和計稅依據；進一步改進企業所得稅間接優惠方式和虧損轉結的規定；擴大資源稅征收范圍和改變計稅方式。
【關鍵詞】產業結構；稅法；稅制改革
18、氣候貿易措施：GATT 第20 條的限制性和適用的不確定性
彭光明（北京師范大學法學院）;楊莉英（河北科技大學文法學院）
【摘 要】《京都議定書》的第一個承諾期即將到期，發達國家出于各種原因可能不斷出臺或完善應對氣候變化的國內措施，氣候貿易措施有單邊化的趨勢。盡管單邊的氣候措施與貿易自由的沖突會日益明顯，但是發達國家很有可能寄望于GATT 第 20條例外條款尋找缺口。從規則上來講， GATT第20條為援引例外設定諸多限制條件，發揮社會利益與貿易自由的平衡作用，但是由于措詞模糊，第 20條的適用更依賴于個案的司法平衡，為適用結果帶來諸多不確定性因素。因此，本文結合WTO經典案例，深入分析 GATT第 20條的限制條件，剖析司法適用中的不確定性因素，提出多邊機制應對氣候變化問題是現階段化解各種矛盾的積極選擇。
【關鍵詞】氣候貿易措施；單邊化；GATT1994
19、UPOV1991實質性派生品種保護規則及啟示
李菊丹 （北京聯合大學應用文理學院法律系）
【摘 要】實質性派生品種保護規則是 UPOV1991新規定的內容之一，也是 UPOV1991應對生物育種技術發展的一項有力措施。通過實質性派生品種保護規則，UPOV1991 將品種權保護范圍延伸至受保護品種的實質性派生品種，既強化了對原始品種育種者利益的保護，減少了植物育種創新剽竊的發生，也實現了原始品種權人與實質性派生品種權人的利益平衡。研究實質性派生品種保護規則，對于中國決定何時加入UPOV1991 ，如何在生物育種技術背景下激勵育種創新能力的提高，確保中國種業的可持續發展具有十分重要的現實意義。
【關鍵詞】植物新品種；UPOV1991 ；實質性派生品種；品種權育種者權
20、分析實證法學研究的新視角——以純粹法理論為樣本
尹疏雨 （西南政法大學行政法學院）
【摘 要】分析實證法學的研究無法擺脫或超越分析實證法學理論“標簽”的限制。在這樣的研究局勢下，研究成果將永遠無法自我揚棄。通過討論純粹法理論，揭示其所包含的不可避免的政治因素，從而啟示后來的研究者：如果以此種不同以往的進路進行研究，分析實證法領域將展現出一種超越“標簽”之外的多面向的研究新境界。
【關鍵詞】分析實證法學；純粹法理論；凱爾森
21、孤兒作品法理問題研究——中國視野下的西方經驗
趙 力 （武漢大學國際法研究所）
【摘 要】隨著數字技術和網絡技術的發展，傳統作品的閱讀、發表、傳播方式產生巨大變革。與此同時，尚未進入公有領域，而作者信息無法取得的作品大量存在。上述問題引起國際圖書館協會和機構聯合會、國際語音協會等 NGO的關注，同時歐美國家也針對上述問題進行立法嘗試。鑒于我國數字圖書館、文獻電子化的蓬勃發展，有必要審視我國著作權法問題，借鑒西方經驗，完善著作權法，解決孤兒作品的可及性問題，實現文化繁榮。
【關鍵詞】孤兒作品；備案；法定使用；勤勉努力
22、人工生殖技術下夫妻生育權的契合與沖突
鄭凈方 （廈門大學法學院）
【摘 要】人工生殖技術遠不是簡單的醫學問題，它的應用對人類生育方式、婚姻家庭觀念、社會倫理道德、法律等都產生了深遠的影響。與自然生育中的夫妻生育權相比，人工生殖技術割裂了生育與性行為、血緣的直接必然聯系，夫妻生育權的問題更為復雜和棘手。因此，夫妻雙方的書面同意意義重大。夫妻書面同意的，生育權處于契合狀態；未有書面同意的，構成對配偶生育權的侵犯，夫妻生育處于沖突狀態。
【關鍵詞】人工生殖技術；夫妻生育權；書面同意
23、論大陸法系證據調查及其對我國的啟示——以當事人的權利保障為中心
錢穎萍（西南政法大學法學院）
【摘 要】證據調查即證據的審查核實是法官認定案件事實的基礎。從大陸法系的民事訴訟立法來看，證據調查都受到了特別的重視，其不僅是民事訴訟中的重要制度，同時也是民事案件審理過程中一個相對獨立的程序。證據調查程序在實現其對于事實探知的價值同時也平衡考慮對于當事人的權利保障。而我國民事訴訟中的“證據審核”注重的是如何審查判斷證據的技術性規范，而忽略了法官具體審查證據的程序性規范；注重的是法官對于證據的認定，而忽略對于證據的審查核實；注重“結果”，而忽略“過程”。因此，我國對于“證據審核”制度的完善一方面應對之通過有效的程序予以約束，另一方面，則應保障當事人在程序中的基本權利。
【關鍵詞】證據調查；證據審核；法定程序；權利保障；證據協力義務
24、論羅馬法債之概念的權利化改造
宋旭明 （上海海事大學法學院）
【摘 要】伴隨著羅馬法后期訴訟制度的轉變和隨后的基督教的興起，權利概念最終在歐洲中世紀末期形成，并在個人主義思潮的推動下開始了對羅馬法概念體系的權利化改造。羅馬法上的分配之債和救濟之債，遵循著不同的理路和邏輯，脫離了羅馬法上的無體物和訴因的地位，被改造成現代法上獨立于物權和訴權的債權概念。這一權利化改造的歷史，對于我們深刻理解今日時興之債權乃至權利概念的思想背景和技術內涵、債權與物權以及實體法與程序法的區分關系，從而正確把握現代法的精神，具有非常重要的意義。
【關鍵詞】羅馬法；債；權利
25、古羅馬奴隸法律地位還原——“奴隸是會說話的工具”說法之批判
徐鐵英 （羅馬第二大學法律系）
【摘 要】我國學界對羅馬奴隸的法律地位認識欠缺，“奴隸是會說話的工具”之濫用為其鮮明體現。通過分析“奴隸是會說話的工具”的起源，指出該論斷源于特定的社會經濟背景，不具有普遍說服力。在梳理優士丁尼羅馬法原始文獻后，得出這樣的結論：奴隸在人身安全、婚姻家庭方面作為主體受保護，在宗教、特有產、繼承、訴訟等方面中表現出一定的主體性，在共和到帝政的轉變過程中存在承認其主體性的趨勢。
【關鍵詞】奴隸；主體；社會經濟形態；會說話的工具
26、英國行政裁判所制度經驗：對我國行政復議制度修改的思考
張勝利（北京大學法學院）
【摘 要】英國行政裁判所通過調整以適用英國社會、經濟的發展變化，彰顯行政裁判所的制度優勢，特別是 2007年《裁判所、法院和執行法》頒布后，英國行政裁判所在性質、組織、管轄、程序以及監督機關等方面具有更加突出的特點。英國行政裁判所經驗對完善我國行政復議制度具有借鑒意義，行政復議法律制度修改需要適應我國社會、經濟快速發展變化的需求，發揮行政復議制度優勢，保障行政復議組織獨立性和裁決公正性。
【關鍵詞】英國行政裁判所；行政復議法；修改；思考
27、正當防衛司法適用的困境探析——從一宗致不法侵害人倒地“猝死”案的定性之爭切入
伍金平 （廣東東莞市人民檢察院）
【摘 要】在司法實踐中，檢察官、法官傾向于以一種較為苛刻的態度來看待正當防衛行為。司法者之所以背離立法初衷，源于其追求以具有可操作性的客觀標準來判斷防衛行為是否超過必要限度，一種是以防衛結果來判斷，另一種是以防衛行為的各項具體指標來判斷。當司法者無法從具有可操作性的客觀標準中尋求支撐時，案件則可能被定性為意外事件。從法律屬性上看正當防衛是一種權利行為，是阻卻刑事違法性和排除社會危害性的統一，理應得到法律的積極肯定和鼓勵，而意外事件僅是一種阻卻刑事違法性的事由，卻非法律肯定性評價。
【關鍵詞】正當防衛；唯結果論；具體指標論；肯定性評價
28、對刑法中扒竊行為的法理分析——以《刑法修正案（八）》為視角
章其彥（江蘇省淮安市人民檢察院）;伍光輝（江蘇省淮安市盱眙縣人民檢察院）
【摘 要】應將《刑法修正案（八）》中關于“扒竊”的規定解讀為“攜帶兇器扒竊”，普通“扒竊”即入罪的解讀是不正確的。因為“攜帶兇器扒竊”的界定符合我們的語言習慣及立法原義和寬嚴相濟的刑事司法政策，能夠和“攜帶兇器盜竊”的規定保持平衡，同時不違背刑法的謙抑性，且有利于節約司法資源�！皵y帶兇器扒竊”是舉動犯，著手實施實行行為即構成犯罪既遂，因而不存在犯罪未遂的形態，但存在著犯罪預備和犯罪中止。
【關鍵詞】扒竊；攜帶兇器扒竊；犯罪形態
29、檢察一體化視野下的檢察權內部監督——立體監督模式之提倡!
葛 冰;李 勇 （江蘇省南京市建鄴區人民檢察院）
【摘 要】我國檢察權內部監督對象應該限于具有裁量性質的權能，主要是公訴權、逮捕權、職務犯罪偵查權。內部監督方式，一方面需要縱向間上命下從，上下統一追訴標準，防止下級濫權，更需要對上級的指令權實行法定主義和書面要式主義，防止上級濫權；另一方面需要橫向間的監督和制約，以程序實現內部監督；同時還需要利用現有的專門監督部門，起到綜合性監督作用，從而構建起一體化的立體監督模式。
【關鍵詞】檢察一體化；內部監督；立體模式
日期：2012-7-26 14:35:33 | 關閉 | 分享到：