余凌云清華大學(xué)法學(xué)院教授,研究方向:行政法學(xué)、警察法學(xué)。1989年畢業(yè)于南京大學(xué)法律系,獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位。1994年、1997年于中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院獲法學(xué)碩士、博士學(xué)位。1997年7月至2006年12月在中國(guó)人民公安大學(xué)工作,歷任講師、副教授、教授,三級(jí)警監(jiān),享受公安部部級(jí)津貼。2006年12月至今,清華大學(xué)法學(xué)院教授。入選教育部2007年度“新世紀(jì)優(yōu)秀人才支持計(jì)劃”
2007,我喜歡的書:
■《行政法合法預(yù)期保護(hù)原則研究》
張興祥著
北京大學(xué)出版社2006年12月出版
雪中送炭
余凌云
誠(chéng)信政府的建設(shè)問題已經(jīng)成為法治建設(shè)的一個(gè)重要目標(biāo)。如何落實(shí)這一目標(biāo)呢?如何把一種政治理念和口號(hào)具體體現(xiàn)在法律制度之上呢?
學(xué)者們似乎更加青睞來自德國(guó)法的政府信賴保護(hù)原則,一些公眾也好像慢慢知道和接受了這個(gè)概念。但在我看來,這不是件“好事”。德國(guó)的這個(gè)制度對(duì)于完善我國(guó)行政法治似乎幫助不大。
因?yàn)榈聡?guó)法上的政府信賴保護(hù)是和行政行為的撤銷理論緊緊聯(lián)系在一起。而行政行為撤銷而引發(fā)的糾紛,在行政訴訟中已然得到較為周密的救濟(jì)。信賴保護(hù)只是“錦上添花”,增加一個(gè)救濟(jì)的理由而已。其實(shí),我們急需“雪中送炭”的是,怎么保證政府在招商引資中的承諾、行政政策的改變、行政指導(dǎo)的推廣等等非行政行為的活動(dòng)中講信用,能夠承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?這也是當(dāng)前公眾、媒體和學(xué)者更加關(guān)注的問題。流行于英國(guó)、澳大利亞、新西蘭和歐共體的合法預(yù)期制度或許能夠給我們很多有益的啟示。
張興祥的專著《行政法合法預(yù)期保護(hù)原則研究》(北京大學(xué)出版社2006年12月出版)雖然是2006年年末出版,但實(shí)際面市卻是2007年。該書對(duì)合法預(yù)期制度有比較深入的研究,值得我們一讀。本書立足于建構(gòu)一個(gè)在中國(guó)法制變革的社會(huì)環(huán)境下可以適用的合法預(yù)期保護(hù)原則。按照“是什么”、“為什么”、“怎么辦”的路徑,全書分三個(gè)部分進(jìn)行論述:1、行政法合法預(yù)期保護(hù)原則的產(chǎn)生及其內(nèi)涵;2、為什么要保護(hù)公民對(duì)行政行為穩(wěn)定存續(xù)的合法預(yù)期;3、行政法上如何對(duì)合法預(yù)期予以保護(hù)。根據(jù)引發(fā)合法預(yù)期的四個(gè)場(chǎng)景,本書對(duì)西方主要國(guó)家與中國(guó)的有關(guān)做法進(jìn)行比較研究。這些場(chǎng)景是:行政機(jī)關(guān)改變政策;行政機(jī)關(guān)撤回授益決定;行政機(jī)關(guān)在個(gè)案中不執(zhí)行政策;行政機(jī)關(guān)提供錯(cuò)誤信息或者不履行承諾。作者的結(jié)論是,要針對(duì)不同的場(chǎng)景擇定相應(yīng)的程序、實(shí)體與賠償?shù)榷喾N機(jī)制予以保護(hù),并對(duì)我國(guó)如何解決有關(guān)問題提出了相應(yīng)的設(shè)想。
最后強(qiáng)調(diào)一個(gè)用語(yǔ)或翻譯問題。仔細(xì)去思考,強(qiáng)調(diào)預(yù)期的合法性,實(shí)際上是和《行政訴訟法》第2條規(guī)定的“合法權(quán)益”一脈相承,強(qiáng)調(diào)的都是受法律保護(hù)的必要性。而把legit-
imate翻譯成“正當(dāng)”,盡管從英文字典上看,也不為錯(cuò),legitimate的確有“合法的”、“合理的”、“正統(tǒng)的”等諸多涵義,但卻無法完滿地體現(xiàn)出上述法律保護(hù)的意境和要求。
因此,我更加傾向于引入“合法預(yù)期”概念,而不是“信賴保護(hù)”;在翻譯上也最好能夠統(tǒng)一譯為“合法預(yù)期”,而不是“正當(dāng)期望”(或者“正當(dāng)期待”)。這里所說的“合法”,是指這種預(yù)期的利益是應(yīng)該受到法律保護(hù)的。由于在歐共體,合法預(yù)期保護(hù)是一項(xiàng)基本的法律制度和原則,是“保護(hù)公民的歐共體法律秩序的諸多上位法之一”。所以,當(dāng)西方學(xué)者談它是合法的(lawful),就不存在任何爭(zhēng)議。