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司法考試復習《公司法》重點法條解讀
http://www.zenchang.cn 2012-3-15 15:26:00 來源：
一般而言，以下幾部分非常重要，是復習的重中之重：
(1)公司的設立、分立、合并、解散;
(2)公司的組織結構、資本結構;
(3)股份、債券的發行轉讓;
(4)公司的出資、增資及轉投資等。
第三條 有限責任公司和股份有限公司是企業法人。
有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。
股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。
【講解】本條講的是有限責任公司和股份有限公司的概念，嚴格來講我們在復習司考的時候對概念的掌握一定要以法律條文為準。
1.注意公司的有限責任，是針對公司的股東而言，公司本身作為法人實體，有獨立的人格和獨立的法人財產，應以其全部財產對外承擔法律責任。
2.有限公司與股份公司最重要的區別在于股份公司將全部資本分為等額股份，而有限公司并不作此劃分。
第四條 公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產受益、重大決策和選擇管理者等權利。
公司享有由股東投資形成的全部法人財產權，依法享有民事權利，承擔民事責任。
公司中的國有資產所有權屬于國家。
【講解】
1.股東一旦履行出資義務，其出資標的物的所有權即轉移至公司，構成公司的財產，公司的財產與股東的財產相分離。
2.請注意股東喪失其對投入資產的所有權的對價是獲得了股東權，股東權主要有三項內容：
(1)資產受益;(2)重大決策;(3)選擇管理者。
3.公司法人財產權的內容是指公司對其全部財產的獨立支配權。它是公司具備法人資格的集中體現。公司法人財產權的享有者只能是公司，而不能是公司的股東。
第十條 公司以其主要辦事機構所在地為住所。
【講解】公司住所原則上是以其主要辦事機構所在地為住所。公司的住所由主要辦事機構所在地確定，在股東大會、董事會、監事會等公司的機構中，往往以董事會所在地為公司主要辦事機構所在地;如果主要辦事機構無法確定，則以登記地為公司的住所地。
第十一條 設立公司必須依照本法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、經理具有約束力。
公司的經營范圍由公司章程規定，并依法登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規限制的項目，應當依法經過批準。
公司應當在登記的經營范圍內從事經營活動。公司依照法定程序修改公司章程并經公司登記機關變更登記，可以變更其經營范圍。
【講解】本條主要是對公司經營范圍的規定。公司超出經營范圍的民事活動的效力是否絕對無效?這要參考《〈合同法〉司法解釋(一)》第10條的規定，當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。
【特別提示】1按照《合同法解釋(一)》第10條規定，公司超越其經營范圍的活動并不因越權而絕對無效，但違反了以下經營范圍而訂立的合同是無效的：(1)限制經營的;(2)特許經營的;(3)法律、行政法規禁止經營的。
2 2004年卷三第91題考查了本條。
第十二條 公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔責任。
公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產的百分之五十，在投資后，接受被投資公司利潤轉增的資本，其增加額不包括在內。
【講解】這是《公司法》很重要的一個條款，它主要規定“轉投資”的問題。
1.公司轉投資的方向。公司投資的對象可以是有限責任公司、股份有限公司，但并不僅限于這兩種企業，其他的法人企業也可以作為公司的投資對象。但是公司不能向合伙企業投資，我國《合伙企業法》規定合伙人必須是自然人。
2.轉投資的額度限制。根據國務院規定成立的投資公司和控股公司沒有轉投資額度的限制，除此之外的其他公司轉投資額不得超過本公司凈資產的50%.但不是所有情況下轉投資額都不得超過本公司凈資產的50%，投資后接受被投資公司以利潤轉增的資本，其增加額不包括在內。
接受投資的公司以它的利潤轉增資本，致使該公司的投資額增加，并超過該公司凈資產的50%是符合法律規定的。注意這個50%的分母是“公司的凈資產”，不能和公司的資產總額相混淆。
3請注意轉投資限制主體的例外：國務院規定的投資公司和控股公司。
【特別提示】2003年卷三第51題考查了本條。
第十三條 公司可以設立分公司，分公司不具有企業法人資格，其民事責任由公司承擔。
公司可以設立子公司，子公司具有企業法人資格，依法獨立承擔民事責任。
【講解】本條是關于“分公司”和“子公司”的規定。
1.分公司就是分支機構，正因為是分支機構，所以一切都不是獨立的，它沒有法人資格，不能獨立承擔責任，也沒有獨立的財產。
2.本條第2款規定的是子公司，子公司和分公司不同的地方就在于所有的子公司都是獨立的法人，都能對外獨立承擔民事責任。母公司是獨立的法人，子公司同樣也是獨立的法人。法律 教育 網
第十八條 外商投資的有限責任公司適用本法，有關中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業的法律另有規定的，適用其規定。
【講解】關于《公司法》的適用范圍，除了在我國大陸設立的一般的有限責任公司和股份有限公司之外，在大陸設立的采法人形式的三資企業(中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業)同樣適用本《公司法》，但是三資企業法(《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》和《外資企業法》)的很多規定和《公司法》不一致。此時，如果《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》和《外資企業法》另有規定的就適用其規定。這就是特別法優于一般法的原則。例如關于最高權力機構的規定，《公司法》規定的最高權力機構是股東會，但《中外合資經營企業法》明確規定最高權力機構卻是董事會，如果是合資企業性質的有限責任公司就應該優先適用《中外合資經營企業法》的規定。
【特別提示】2003年卷三第19題考查了本圖表所列的內容。
第二十條 有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設立。
國家授權投資的機構或者國家授權的部門可以單獨投資設立國有獨資的有限責任公司。
【講解】有限責任公司股東人數的下限和上限：股東人數最低不能低于2人，最高不能超過50人，但是國家可以設立只有一個股東的有限責任公司，這就是法律關于國有獨資公司的規定。此外，單個的外國投資者也可以設立有限責任公司形式的外資企業。
第二十三條 有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東實繳的出資額。有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額;
(一)以生產經營為主的公司人民幣五十萬元;
(二)以商品批發為主的公司人民幣五十萬元;
(三)以商業零售為主的公司人民幣三十萬元;
(四)科技開發、咨詢、服務性公司人民幣十萬元。
特定行業的有限責任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規另行規定。
【講解】公司登記機關登記的全部股東實繳的出資額就是有限責任公司的注冊資本。其最低注冊資本額分別是50萬、30萬、10萬，這是根據公司的性質不同而分出的3種檔次：
1.生產經營和商業批發的公司注冊資本不得少于50萬;
2.零售的公司注冊資本不低于30萬;
3.科技開發的公司注冊資本不得少于10萬。
這是《公司法》的一般規定，有的公司要求更高，例如《拍賣法》規定拍賣公司最低注冊資本額為100萬。
另外，《商業銀行法》、《保險法》、《證券法》和《證券投資基金法》等中對公司注冊資本最低限額也都有特殊規定。所以有限責任公司注冊資本最低限額的規定并不是對所有種類的法律教育網有限責任公司都適用的，對特定行業的特定公司適用特別規定。
第二十四條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規的規定辦理。
以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術成果有特別規定的除外。
【講解】本條是關于股東的出資方式的規定。
1.有限責任公司股東出資可以采用5種方式：貨幣、實物、工業產權、非專利技術、土地使用權，除此以外的其他方式不能作為股東向有限責任公司出資的方式。
2.《合伙企業法》規定合伙人可以用勞務來出資，但公司股東不能以勞務出資。
3.公司股東的出資方式只限于以上5種。其中，股東不能用土地所有權出資，而只能用土地使用權出資。股東出資應當符合公司法規定的比例要求，即無形資產所占公司注冊資本的比例不能超過一定的限額，本條規定工業產權和非專利技術作價出資的金額不能超過注冊資本的20%，這里的無形資產具體是針對一些智力成果而言。另外股東無論以何種形式出資，都要經過驗資程序。
日期：2012-3-15 15:26:00 | 關閉 | 分享到：