1992年全國律師資格考試 試卷四
試卷四(實體法二)
一、在下列各題的空格內填入正確的內容（每題２分，共２０分）
１．發明和實用新型專利權被授予后，除《專利法》特別規定者外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用或者______，或者____。
２．外商投資企業以自身的財產和權益作抵押，向中國銀行申請貸款時，須與中國銀行簽署抵押文件。抵押文件須經________公證；抵押物須向中國人民保險公司投________保險。
３．工商行政管理局在仲裁中發現經濟合同部分無效，對無效部分用（ ）方式處理，有效部分按（ ）方式處理。
４．《銀行管理暫行條例》在貨幣發行管理方面規定了財政部門與中國人民銀行的相互關系，即財政部門不是向中國人民銀行（ ）；中國人民銀行不得直接購買（ ）。
５．采取企業承租方式承租經營企業的，被承租經營的一方稱為（ ）企業；承租經營的一方稱為（ ）企業。
６．企業法人登記注冊的主要事項，除企業法人名稱、住所、法定代表人、經濟性質、經營范圍、經營方式、注冊資金、經營期限、分支機構外，還應包括（ ）和（ ）。
７．個人收入調節稅法中所說的個人收入，是指取得的現金收入和（ ）、（ ）的收入。
８．商標不得使用直接表示商品的質量、主要原料、（ ）、用途、重量、（ ）及其他特點的文字和圖形。
９．財產保險的投保方，應當是被保險財產的所有人或者（ ）人，或者對保險標的有（ ）的人。
１０．實行承包經營責任制，按照（ ）、確保上交、超收多留、（ ）的原則，確定國家與企業的分配關系。
二、在下列各題所提供的答案中，選擇出正確的答案，并將相應的字母填入括號內，多選或少選不得分。（每題１分，共３０分）
１．企業法人分立、合并、遷移，應當在主管部門或者審批機關批準后三十日內，向登記主管機關申請辦理（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．開業登記 Ｂ．變更登記 Ｃ．注銷登記 Ｄ．籌建登記
２．在（ ）（ ）（ ）（ ）中，有關于預付款的明文規定。
Ａ．《建筑安裝工程承包合同條例》 Ｂ．《工礦產品購銷合同條例》
Ｃ．《農副產品購銷合同條例》 Ｄ．《加工承攬合同條例》
３．全民所有制工業企業職工代表大會有權審議決定的事項包括：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．職工福利基金使用方案 Ｂ．獎金分配方案Ｃ．職工住宅分配方案 Ｄ．工資調整方案
４．根據《外匯管理暫行條例》的規定，外幣支付憑證的種類包括（ ）（ ）（ ）（ ）等。
Ａ．國庫券 Ｂ．票據 Ｃ．股票 Ｄ．息票
５．解決涉外經濟合同爭議，應當適用的法律為外國法律，而人民法院既不能確定其內容，通過各種途徑又無法查明其內容時，可以（ ）（ ）（ ）（ ）我國相應的法律處理。
Ａ．按照 Ｂ．依照 Ｃ．參照 Ｄ．比照
６．（ ）（ ）（ ）（ ）屬于《個人收入調節稅暫行條例》中所規定的勞務報酬收入。
Ａ．薪金 Ｂ．津貼 Ｃ．從事法律服務取得的收入Ｄ．翻譯取得的收入
７．破產財產包括（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．宣告破產時破產企業經營管理的財產 Ｂ．破產企業為取得貸款向銀行抵押的財產
Ｃ．破產企業倉庫內存放的其他企業的財產
Ｄ．破產企業在破產宣告后至破產程序終結前獲得的贈與財產
８．企業法人領取營業執照后，出現（ ）（ ）（ ）（ ）等情形的，視同企業歇業。
Ａ．滿６個月尚未開展經營活動 Ｂ．滿１年尚未開展經營活動
Ｃ．停止經營活動滿６個月 Ｄ．停止經營活動滿１年
９．對于合作開發所完成的技術成果，合作一方不同意申請專利權的，合作他方（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．不得申請專利 Ｂ．可以申請專利 Ｃ．可提交仲裁裁決
Ｄ．申請并獲得專利權后，由不同意的一方免費使用該專利
１０．中外合資經營企業章程，是按照合營企業合同規定的原則，經合營各方一致同意，規定合營企業（ ）（ ）（ ）（ ）等事項的文件。
Ａ．宗旨 Ｂ．組織原則 Ｃ．投資方式 Ｄ．經營管理方法
１１．國際銀行貸款合同的中方和外方當事人沒有選擇解決爭議的法律時，一般應適用（ ）（ ）（ ）（ ）所在地的法律。
Ａ．被告 Ｂ．貸款銀行 Ｃ．借款人 Ｄ．受訴法院
１２．農村居民未經批準或者采取欺騙手段以批準，非法占用土地建住宅的，對其進行處罰的機關是（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．鄉級人民政府土地管理部門 Ｂ．縣級人民政府土地管理部門
Ｃ．鄉級人民政府 Ｄ．縣級人民政府
１３．我國東臺公司與香港怡達公司擬舉辦一家合資經營企業，雙方就共同投資問題進行了協商。事后，東臺公司向律師進行咨詢，律師指出，商議中的（ ）（ ）（ ）（ ）等出資方式不符合我國法律的有關規定。
Ａ．東臺公司提供的已設定抵押權的廠房
Ｂ．怡達公司通過東臺公司提供擔保從香港等銀行獲得的貸款
Ｃ．東臺公司提供的勞務 Ｄ．怡達公司以合營企業名義租賃的設備
１４．根據我國有關法律規定，信托投資公司經營的業務包括（ ）（ ）（ ）（ ）等。
Ａ．代理資財保管 Ｂ．辦理結算 Ｃ．吸收個人儲蓄 Ｄ．經濟咨詢
１５．房產稅應在（ ）（ ）（ ）（ ）等地區征收。
Ａ．城市 Ｂ．縣城 Ｃ．建制鎮 Ｄ．工礦區
１６．注冊商標改變（ ）（ ）（ ）（ ）等內容時，應當提出變更申請。
Ａ．文字 Ｂ．圖形 Ｃ．注冊人名義 Ｄ．注冊人地址
１７．在鐵路運輸過程中，由于托運人、收貨人或所派押運人的過錯，造成貨物滅失、短少、變質、污染、損壞的，承運人（ ）（ ）（ ）（ ）賠償責任。
Ａ．應負 Ｂ．不負 Ｃ．免除 Ｄ．應承擔部分
１８．我國的專業銀行總行，是（ ）（ ）（ ）（ ）后設立的。
Ａ．由我國人民銀行審批 Ｂ．由中國人民銀行審核，報國務院審批
Ｃ．由中國人民銀行發給《經營金融業務許可證》 Ｄ．向工商行政機關辦理登記注冊
１９．我國稅務機關征收稅款的方式主要有（ ）（ ）（ ）（ ）以及代征、代扣、代繳等。
Ａ．查點征收 Ｂ．查定征收 Ｃ．查驗征收 Ｄ．定期定額征收
２０．發生（ ）（ ）（ ）（ ）等情形時，由人民法院終結破產程序。
Ａ．整頓期間，不能按和解協議清償債務 Ｂ．破產財產不足支付破產費用
Ｃ．非正常壓價出售財產，嚴重損害債權人利益 Ｄ．破產財產分配完畢
２１．我國甲公司引進日本乙公司一項技術，用該技術生產的產品被美國丙公司指控為侵權，且指控屬實，對此指控應由（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．甲公司應訴并負責賠償Ｂ．乙公司應訴并負責賠償Ｃ．甲、乙公司共同應訴并負責賠償
Ｄ．甲公司應訴并向丙公司賠償，再由甲公司向乙公司追償
２２．（ ）（ ）（ ）（ ）等法規對訂立合同的要約和承諾作出了明確的規定。
Ａ．《民法通則》 Ｂ．《經濟合同法》 Ｃ．《涉外經濟合同法》 Ｄ．《技術合同法》
２３．根據《全民所有制工業企業法》的規定，（ ）（ ）（ ）（ ）按照國家調節市場，市場引導企業的目標，為企業提供服務，并根據各自的職責，依照法律、法規的規定，對企業實行管理和監督。
Ａ．企業主管部門 Ｂ．政府有關部門 Ｃ．政府主管部門 Ｄ．政府職能部門
２４．增值稅屬于（ ）（ ）（ ）（ ）的范疇。
Ａ．財產稅 Ｂ．收益稅 Ｃ．流轉稅 Ｄ．行為稅
２５．私營企業不按國家關于勞動保護的規定從事生產經營的，由勞動行政管理機關根據情節，分別給予（ ）（ ）（ ）（ ）的處罰。
Ａ．警告 Ｂ．罰款 Ｃ．責令停業整頓 Ｄ．吊銷營業執照
２６．城鎮集體所有制企業稅后利潤的分配，包括（ ）（ ）（ ）（ ）等。
Ａ．生產發展基金 Ｂ．公積金 Ｃ．職工集體福利基金 Ｄ．股金分紅
２７．中外合作企業合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須經（ ）（ ）（ ）（ ）審批。
Ａ．企業主管部門 Ｂ．原審批機構 Ｃ．財政稅務機關 Ｄ．企業登記主管部門
２８．對已經注冊的商標有爭議的，可以自該商標經核準注冊之日起（ ）（ ）（ ）（ ）內，向商標評審委員會申請裁定。
Ａ．３個月 Ｂ．６個月 Ｃ．１年 Ｄ．２年
２９．中國銀行對外商投資企業辦理固定資產貸款的方式有（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．中短期貸款 Ｂ．生產儲備及營運貸款 Ｃ．現匯抵押貸款 Ｄ．買方信貸
３０．（ ）（ ）（ ）（ ）的專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義，需要推廣應用的，由國務院有關主管部門報國務院批準后，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規定向專利權人支付使用費。
Ａ．全民所有制單位持有 Ｂ．集體所有制單位所有 Ｃ．個人所有
Ｄ．在中國申請并獲取專利權的外國人
三、簡答下列各題（除第４題３分外，每題５分，共２３分）
１．某市食品公司（供方）與某百貨供應站（需方）簽訂了購銷手鐲式手表１萬只的購銷合同，總價款８萬元。此后，該百貨供應站又將此批手表賣給某縣百貨公司。因手鐲式手表市場價格急劇下跌，某縣百貨公司進貨積壓，無力償還貨款。為此，該市食品公司訴至法院，要求該百貨供應站支付貨款和違約金，賠償利息損失，并要求追加該縣百貨公司為第三人。經一審法院判決認定，食品公司超越經營范圍，原被告及第三人之間的連環合同均屬無效，被告人及第三人應將貨物返還給原告方，但不賠償損失。
如你作為被告方的代理人，請回答：
①一審判決有無不當？
②根據前問結論，在二審時應提出的代理要點是什么？
２．某輕工學校退休教員高某利用業余時間設計完成"服裝角線裁尺"，并被授予專利。１９８７年５月高某委托某市發明協會協助將此項技術轉讓，雙方為此簽訂了意向書，但兩月未有結果。同年７月，高某又與某市服裝服飾工具廠（簡稱工具廠）協商訂了利用該項技術聯合生產的協議，協議主要內容為：協議有效期５年，協議期間專利權不得向他人轉讓，由工具廠獨家生產；高某負責專利技術和銷售產品，另一方給予協助；雙方每月召開工作會議，協商生產計劃，純利潤按５０％分成；任何一方違約，應賠償對方經濟損失等。該協議簽訂后不久，市發明協會根據曾與高某簽訂的意向書，建議高某將該項技術轉讓給宋某。為此，高某與宋某簽訂了"服裝角線裁尺"技術轉讓合同，技術轉讓費除交稅和付發明協會手續費外，高某實得８千元。隨后，高某、宋某按規定辦理了專利權轉讓手續。１９８８年３月，國家專利局正式公告該項專利權的轉讓。不久，宋某發現工具廠正在生產該專利產品，并在市內幾家商場出售該產品。經與市發明協會交涉未果，擬向法院起訴，以制止侵權行為。
現問：
①宋某向法院起訴時，應以哪一方為被告？
②請在下列四個答案中選擇正確的答案，并將相應的字母填入括號內。（ ）
Ａ．聯合生產協議和專利權轉讓合同都無效
Ｂ．聯合生產協議和專利權轉讓合同全都有效
Ｃ．聯合生產協議無效，專利權轉讓合同有效
Ｄ．專利權轉讓合同無效，聯合生產協議有效
③對合同效力認定的法律依據是什么？
３．１９８６年８月，某鄉蔬菜公司經縣土地管理局批準，臨時征用１０畝土地修建倉庫，后因故未建。１９９１年９月，蔬菜公司與縣木材公司達成協議，共建職工住宅五幢，蔬菜公司提供原征用的１０畝土地，并出資總額的五分之一，其余所需資金由木材公司提供。之后，雙方與縣第二建筑公司簽訂了建筑承包合同，并向縣城建辦領取了施工執照。當縣第二建筑公司完成設計，進入工地并開始施工時，木材公司尚未依約將第一期工程款匯出。縣第二建筑公司擬停工待款。為避免日后引起糾紛，遂向縣律師事務所趙律師詢問這樣處理是否妥當。趙律師聽取縣第二建筑公司介紹的情況，并查閱了有關法律規定后，認為該工程存在問題較多，應當停止施工，解除合同，并向蔬菜公司和木材公司要求賠償損失。
現問：
①該工程存在哪些法律問題？依據是什么？
②此事應當如何處理？
４．某船舶公司與某保險公司簽訂貨物運輸和運輸工具的航程十年保險合同，合同中沒有其他特別規定。保險責任自１９８９年６月１日開始。１９９０年１０月，船舶公司領導班子調整，新任經理認為保險不保險沒什么區別，不必再花這筆錢。遂向保險公司提出終止保險合同的要求，但保險公司未予同意，而船舶公司即停止交付保險費，１９９１年１月，該船舶公司的一艘貨船發生事故，損失慘重。為此，船舶公司經理想起過去曾向保險公司投過保的事情，遂向保險公司提出賠償請求。
現問：船舶公司是否有權要求保險公司賠償損失，依據是什么？
５．１９９０年４月２８日，陳某（零售服裝個體戶）請求汪某（某旅游公司負責人）幫助找些生意做做。當日汪某與陳某簽訂一份加工承攬合同。合同約定，由陳某為該旅游公司加工制作沙發套５００個，布料由旅游公司提供，加工費總額為７５００元；交貨期限為同年５月２８日前，到期由旅游公司派人提貨。合同簽訂后，陳某如約按期加工制作完畢，而汪某卻忘了此事。直至１９９１年１月汪某才派人前去提貨，陳某告來人說，因旅游公司半年時間未來取貨，已于兩天前將５００個沙發套賣給譚某（系零售服裝個體戶）。事已至此，陳某建議，賣沙發套所得的２５０００元中，扣除加工費７５００元，保管費１０００元，其余部分共１６５００元歸還給旅游公司。旅游公司認為陳某無權處理這批貨物，遂以陳某為被，譚某為第三人，向法院提起訴訟，要求返還原物。
現問：
①陳某能否處理這批貨物，為什么？
②陳某與譚某的買賣行為是否有效？為什么？
③此案應如何處理？
四、實例分析（本題２７分）
１９９０年初，為適用經濟建設發展的需要，某市政府批準了市商業貿易公司調配人員、充實資金組建具有企業法人資格、經營范圍較廣的市經濟開發公司的申請，并選派富有改革精神的杜××負責公司籌建工作。杜××在研究確定人員、場所、組織機構、起草章程等籌備工作同時，積極籌措資金。最后確定擬設立的市經濟開發公司的注冊資金為５００萬元，由財政部門撥款、原市商業貿易公司自有資金的三分之一及其發行債券所籌資金的四分之一，共三個部分組成。
籌備工作基本就緒后，杜××前去企業登記管理部門登記注冊，申請企業法人開業。申請時杜××提交的申請文件包括主管機關批準的文件、組織章程、資金信用證明、企業主要負責人的身份證明（包括任職文件和附照片的個人簡歷）、住所和經營場所使用證明。此后，又根據企業登記部門審查意見，改正了公司籌建過程不符合法律規定的事項，補齊了規定必須提交的其他文件材料。企業登記部門再次審查后，于１９９０年６月準予市經濟開發公司登記注冊，并頒發了"企業法人營業執照"。至此，市經濟開發公司（以下簡稱開發公司）正式設立，杜××為公司經理、法定代表人。
１９９０年７月，開發公司與本市物資貿易公司（簡稱物資公司）簽訂一份購銷合同。合同規定由物資公司供給開發公司聚丙烯１００噸，每噸３３９０元，當年１０月上旬前"款到、發貨、錢貨兩清"；并規定供方無法交貨時，除退還款外另按未交貨部分百分之十支付違約金。簽訂后開發公司按期將貨款及運費３４６０００元匯去。１０月下旬，物資公司因無貨可供，如約將款匯回，但只匯回３１６０００元，且未付違約金。據供方解釋，短缺的３００００元是因為經辦此項業務的開發公司業務員陸某在簽約前后借去，一直未還，故此扣下。開發公司與供方交涉不成，遂訴至法院，要求歸還所欠貨款，并支付違約金。經查，開發公司業務員陸某在簽約前以個人名義開借條取去１５０００元，簽約后又持加蓋公章的開發公司介紹信借去１５０００元。經法院判決，問題得到了解決。為此，公司董事會認為要健全內部管理。
為使開發公司在擴大本市經濟技術合作，提高本市有關企業科技水平方面發揮積極作用，開發公司經考察，決定引進Ａ國Ｂ公司某化工技術。并在主管機關審批同意引進該項技術的可行性研究報告后，與Ｂ公司就技術引進合同條款進行反復磋商。如開發公司提出我方利用引進技術生產的產品出口不應限制地區和國家。而Ｂ公司則表示，Ｂ公司已就相同的技術與幾個國家和地區簽訂了獨占許可合同，因此合同中應對引進該項技術生產的產品出口地區和國家有所限制。最后，雙方根據中國有關法律的規定就此問題協商一致。１９９０年１１月２０日，雙方簽訂了技術引進合同。１２月３０日開發公司按有關規定將該合同副本和合同報批申請書等有關文件正式報審批機關審批。至１９９１年３月，審批機關仍未做出決定。公司頻頻接到Ｂ公司來電詢問。經研究，杜經理決定，按合同開始履行。半年過去，引進的技術取得豐碩成果。
與此同時，開發公司在與某鄉鎮企業公司、某信托投資公司商議成立一所為年產５０００萬副乳膠手套的合伙型聯營廠也告完成。經協商，三方約定由該鄉鎮企業公司、開發公司和信托投資公司各提供１／３的資金（或同等價值的實物或權利），開發公司和鄉鎮企業公司負責籌建工作和日后的經營管理。三方還約定，盈余按各１／３分配。聯營合同簽訂并生效后，開始了基建、采購生產流水線、配套設備和原材料等先期工作。其間，國際乳膠手套市場價格下跌，而國內同類產品生產線仍蜂涌上馬。為此聯營各方及時研究對策，最后決定終止聯營。鑒于各項籌建工作已支付款項，造成一定損失，三方談及損失分擔問題時意見分歧。鄉鎮企業公司認為其投資只是土地使用權，因此收回土地即可，資金虧損部分可不承擔；信托投資公司則認為其參加聯營實質上是保證給聯營企業提供借貸資金，為此應收回投資本金，利息可以不要。三方依照有關法規，進行了充分協商，終于達成共識，妥善解決了聯營終止的善后事宜。
隨著改革的深入發展，８０年代中期開始實行的企業租賃經營、企業承包經營等搞活企業的新形式日益發展。組建時間不長的開發公司看到這一形勢，意欲嘗試。１９９１年８月，開發公司得知本市宏利化工廠經營狀況不好，市政府準備對該廠實行租賃經營時，杜經理即與公司有關人員商議。大多數人贊同杜經理提出的參加對宏利化工廠租賃經營招標的設想，但又非常關心收益分配和承租收入分配等問題。為此開發公司聘請市第一律師事務所張律師進行解釋。最后決定參加市政府舉辦的租賃招標，一舉中標，隨后開發公司作為承租方，又制定了符合法律規定的收益分配和承租收入分配的辦法，調動了干部職工的積極性，搞活了承租的企業。
改革搞活了企業，也在淘汰落伍的企業。一天，杜經理得知市無線電二廠經其上級主管部門同意后，已于兩個多月前向法院提出破產申請，法院亦已發出公告。而蘭年前開發公司曾為無線電二廠向投資公司貸款２０萬元提供了擔保。在開發公司為此召開專門會議研究對策時，有人說，反正我們還沒有為他還債，看看再說；也有人說，投資公司是債權人，破產公告已兩個月，但投資公司尚未申報債權，看來他們不準備參加破產程序了，我們著什么急。杜經理則認為，此事既然搞不清楚，還是請教一個律師比較好。為此，又去請教張律師。張律師聽了情況，提出法律意見。公司根據律師意見，迅速采取措施，避免了損失。
通過這件事，杜經理深感在法律不斷健全的形勢下，企業經營沒有法律保障，確實寸步難行，決定聘請張律師擔任常年法律顧問。并在簽訂聘請協議后，取出一份材料對張律師說："下一步我們準備發行企業債券，需要公布章程，前幾天，我們研究搞了個材料，請你幫我們看一看。目前章程已經包括企業經營管理簡況，發行債券的目的，債券總面額，還本付息方式及風險等事項。此外還應加上什么，請張律師提出意見。"張律師對這份材料認真審查后，提出了許多修改補充意見。目前，發行企業債券的章程已基本擬就，其他準備工作亦在順利進行。這預示著，開發公司將會通過利用社會閑散基金，促進本企業更快更好地發展起來。
現提出以下問題請簡要作答：
１．籌備組建開發公司過程中，杜××最初研究確定的資金籌措方案有無不符合法律規定之處？為什么？
２．杜××申請企業登記時提交的文件尚不齊備，企業登記部門應要求其補齊哪方面的材料？
３．開發公司與物資公司簽訂的購銷合同中尚存在不符合法律規定的條款內容，請指出并改正該條款。
４．開發公司與物資公司購銷合同發生爭議，應如何處理？
５．開發公司業務員陸某的借款應由誰來負責追討？
６．開發公司最初提出本技術引進合同中不應出現限制產品出口地區和國家的條款，有無法律依據？在本合同應否堅持？為什么？?
７．技術引進合同寫明的條款已包括：合同名稱：引進標的技術的內容、范圍和要求；引進技術達標考核檢驗的標準、期限、措施、及風險責任的承擔；引進技術的保密義務、引進技術的歸屬和分享；報酬總價和各分項價格以及支付方式；違約損失賠償額的計算方式；爭議的解決方法；名詞和術語的解釋等內容，根據《技術引進合同管理條例》，是否還需要補充其它必備內容的條款？
８．技術引進合同的審批機關指哪些機關？
９．審批機關審批技術引進合同的期限在法律上有無規定？是怎樣規定的？
１０．開發公司在技術引進合同未經審批機關決定時便開始履行，是否違反法律規定？此時合同是否有效？為什么？
１１．開發公司可否與鄉鎮企業、信托投資公司舉辦合伙型聯營工廠？
１２．開發公司與鄉鎮企業公司、信托投資公司舉辦的合伙型聯營企業終止時，鄉鎮企業公司應否承擔損失，具體依據是什么？
１３．信托投資公司認為本公司參與興辦生產乳膠手套項目的實質只是提供借貸資金，因此應收回本金的說法，是否正確？依據是什么？
１４．開發公司可否租賃另一個企業？
１５．租賃經營企業的收益分配依法應分為幾部分？承租收入依法應分為幾個部分？
１６．開發公司作為無線電二廠的保證人，在債權人不參加破產程序時，是否可以申請參加破產程序？如不能參加，請說明理由。如可以參加他將作為什么身份，主張什么？
１７．開發公司可否發行債券？
１８．開發公司擬出的發行債券的章程草案中尚欠缺哪些內容？
