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Law-lib.com　 2021-1-8 10:39:26　 法治日報(bào)——法制網(wǎng)

□ 新政解讀

□ 法治日報(bào)全媒體記者 周芬棉

為落實(shí)新證券法的規(guī)定，細(xì)化原則性規(guī)定，填補(bǔ)可轉(zhuǎn)換公司債監(jiān)管真空，防范過度炒作風(fēng)險(xiǎn)，證監(jiān)會日前發(fā)布《可轉(zhuǎn)換公司債券管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）。《管理辦法》自2021年1月31日起施行。

填補(bǔ)監(jiān)管真空

西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授強(qiáng)力說，可轉(zhuǎn)債作為一種兼具“股性”和“債性”的混合證券品種，為企業(yè)募集資金提供了多樣化的選擇，在提高直接融資比重、優(yōu)化融資結(jié)構(gòu)、增強(qiáng)金融服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)能力等方面發(fā)揮了積極作用，但至今為止，尚無一部規(guī)章。即將實(shí)施的《管理辦法》是我國證券市場第一次就可轉(zhuǎn)換公司債券交易轉(zhuǎn)讓、信息披露、轉(zhuǎn)股、受托管理、監(jiān)管處罰等內(nèi)容作出明確規(guī)定，填補(bǔ)了可轉(zhuǎn)債的監(jiān)管真空。

但是，在此以前，關(guān)于可轉(zhuǎn)債還是有一些零散性的規(guī)定。

同濟(jì)大學(xué)法學(xué)院教授劉春彥介紹說，我國關(guān)于可轉(zhuǎn)換公司債券立法，起步于1997年3月國務(wù)院證券委員會發(fā)布的《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》，這是證券市場第一個可轉(zhuǎn)債規(guī)范性文件。2001年，證監(jiān)會接連頒布《上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實(shí)施辦法》《關(guān)于做好上市公司可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行工作的通知》，至此，國內(nèi)轉(zhuǎn)債市場形成了相對完備的監(jiān)管體系。2006年證監(jiān)會頒布《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，上述三個文件同時(shí)廢止，可轉(zhuǎn)債與股票的發(fā)行規(guī)則被合并到同一文件中。

2015年1月15日證監(jiān)會頒布《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》。2020年2月14日，證監(jiān)會頒布修改后《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，其第二條明確規(guī)定，上市公司申請?jiān)诰硟?nèi)發(fā)行證券，適用本辦法。這里的證券包括兩種：股票和可轉(zhuǎn)換公司債券。

“這種現(xiàn)狀的問題：一是在規(guī)章層面尚無專門規(guī)范可轉(zhuǎn)債的規(guī)則，相關(guān)規(guī)定主要散見于各類不同監(jiān)管條線的文件中；二是未對可轉(zhuǎn)債制定專門交易規(guī)則，可轉(zhuǎn)債易被炒作或者操縱，部分可轉(zhuǎn)債被過分炒作；三是贖回、回售、信息披露與投資者權(quán)益保護(hù)等后端監(jiān)管存在漏洞或空白。”劉春彥說。

中國人民大學(xué)法學(xué)院教授劉俊海說，新證券法關(guān)于可轉(zhuǎn)換公司債券的規(guī)定很少，主要體現(xiàn)在第十五條。在公開發(fā)行公司債券的條件中，要求公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券必須符合發(fā)行債券的條件，即具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；國務(wù)院規(guī)定的其他條件。要求公司符合第十二條第一款條件，這是公司首次發(fā)行新股的條件，即具有持續(xù)經(jīng)營能力；最近三年財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告被出具無保留意見審計(jì)報(bào)告；發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人最近三年不存在貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的刑事犯罪等。

強(qiáng)力說，即便如此，這只是發(fā)行方面的條件，證券法關(guān)于可轉(zhuǎn)換債的交易等方面，缺少專門的規(guī)定。而《管理辦法》細(xì)化、整合了證券法的相關(guān)規(guī)定。

防止過度炒作

《管理辦法》共23條，涵蓋交易轉(zhuǎn)讓、信息披露、轉(zhuǎn)股、贖回、回售、受托管理、監(jiān)管處罰、規(guī)則銜接等內(nèi)容。

而防范過度炒作，是其中一項(xiàng)重要內(nèi)容。據(jù)強(qiáng)力介紹，滬深交易所去年10月對一些過度炒作的可轉(zhuǎn)債采取過自律監(jiān)管措施。

證監(jiān)會有關(guān)負(fù)責(zé)人稱，近期出現(xiàn)的個別可轉(zhuǎn)債被過分炒作、大漲大跌的現(xiàn)象，暴露出制度規(guī)則與產(chǎn)品屬性不完全匹配的問題。為此，《管理辦法》對可轉(zhuǎn)債交易作了多方面規(guī)定：

要求證券交易場所根據(jù)可轉(zhuǎn)債的風(fēng)險(xiǎn)和特點(diǎn)，修改完善現(xiàn)行交易規(guī)則，防范和抑制過度投機(jī)。尤其是要結(jié)合可轉(zhuǎn)債的“股性”，以及可轉(zhuǎn)債盤面小、易被炒作的固有缺點(diǎn)對交易規(guī)則進(jìn)行完善。《管理辦法》還對程序化交易進(jìn)行了原則規(guī)定，要求程序化交易應(yīng)當(dāng)符合證監(jiān)會的規(guī)定，并向證券交易所報(bào)告，不得影響證券交易所系統(tǒng)安全或者正常交易秩序。

基于散戶投資者的投資經(jīng)驗(yàn)、風(fēng)險(xiǎn)承受能力，與可轉(zhuǎn)債具有較高的投機(jī)性、波動性、風(fēng)險(xiǎn)性，而且這些特點(diǎn)將隨著正股價(jià)格的波動而進(jìn)一步放大，部分可轉(zhuǎn)債成為“高危”產(chǎn)品債風(fēng)險(xiǎn)不匹配問題，《管理辦法》要求證券交易場所應(yīng)當(dāng)制定投資者適當(dāng)性管理制度，尤其是要與正股所在板塊的投資者適當(dāng)性要求相適應(yīng)（比如投資科創(chuàng)板，證券保證金要在50萬元以上等），同時(shí)要求證券公司應(yīng)當(dāng)對客戶是否符合投資者適當(dāng)性進(jìn)行核查評估，引導(dǎo)投資者理性參與可轉(zhuǎn)債交易。

針對強(qiáng)贖條款的觸發(fā)容易帶來一定市場風(fēng)險(xiǎn)問題，《管理辦法》規(guī)定對于預(yù)計(jì)可能滿足贖回條件的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在贖回條件滿足的五個交易日前及時(shí)披露，向市場充分提示風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)行人決定贖回或者決定不贖回的，均應(yīng)當(dāng)充分披露其實(shí)際控制人、控股股東、持股百分之五以上的股東、董監(jiān)高在前六個月內(nèi)交易該可轉(zhuǎn)債的情況。

為穩(wěn)定市場預(yù)期，規(guī)定發(fā)行人決定不贖回的，則在交易場所規(guī)定的期限內(nèi)不得再次行使贖回權(quán)。同時(shí)要求發(fā)行人在決定是否行使贖回權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守誠實(shí)信用的原則，不得誤導(dǎo)投資者或者損害投資者的合法權(quán)益，保薦人要對發(fā)行人贖回權(quán)的行使是否得當(dāng)進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo)。

《管理辦法》同時(shí)要求，證券交易場所加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測，建立可轉(zhuǎn)債與正股之間跨證券品種的監(jiān)測機(jī)制，并制定針對性的異常波動指標(biāo)。

創(chuàng)新金融產(chǎn)品

劉俊海認(rèn)為，可轉(zhuǎn)換公司債，既有股權(quán)特性也有債券特性，本質(zhì)上是債券，但可轉(zhuǎn)換成股票。對于投資者來說，是一種金融產(chǎn)品的創(chuàng)新，豐富了投資者投資證券類別；對上市公司來說，也是好事，豐富企業(yè)直接融資工具。企業(yè)可根據(jù)發(fā)展情況，可發(fā)股票，可發(fā)債，可發(fā)行可轉(zhuǎn)換成股票的公司債。

《管理辦法》首先體現(xiàn)了簡政放權(quán)的理念，有利于證券市場服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)。其次，進(jìn)一步遵循公開公平公正的原則。

比如，《管理辦法》關(guān)于信息披露的規(guī)定，要求在證券法關(guān)于信息披露制度基礎(chǔ)上，結(jié)合可轉(zhuǎn)債的特點(diǎn)及交易場所實(shí)際監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，對臨時(shí)披露重大事項(xiàng)進(jìn)行了完善。這些做法，從本質(zhì)上保障了投資者的知情權(quán)與公平交易權(quán)。另外，關(guān)于投資者適當(dāng)性規(guī)定的要求，也是保障投資者合法權(quán)益的一種制度要求，讓合適的投資者投資與其風(fēng)險(xiǎn)能力相匹配的產(chǎn)品。

《管理辦法》關(guān)于監(jiān)管處罰的規(guī)定，在劉俊海看來，不僅有行政處罰，還有禁入措施，移送司法機(jī)關(guān)，都與證券法提高違法成本、加強(qiáng)投資者權(quán)益保護(hù)一脈相承。同時(shí)，這些規(guī)定有利于證券市場誠信建設(shè)，有利于可轉(zhuǎn)債市場持續(xù)健康發(fā)展。

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