Law-lib.com 2021-5-14 10:29:09 法治日報——法制網
□ 法治日報全媒體記者 周芬棉
保薦機構對擬上市公司進行輔導，是提高其規范運作的重要一環。輔導制度是《證券發行上市保薦業務管理辦法》（以下簡稱《保薦辦法》）規定的一項重要基礎性制度。為進一步規范輔導相關工作，從源頭提高上市公司質量，證監會于近日發布《首次公開發行股票并上市輔導監管規定(征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》)。
保薦機構承擔輔導工作
據證監會有關負責人介紹，《征求意見稿》的出發點在于強化保薦機構責任意識，壓實中介機構責任，從源頭提高上市公司質量，積極為穩步推進全市場注冊制改革創造條件。
何謂保薦機構？依《保薦辦法》第二條的規定，發行人申請首次公開發行股票（IPO）、上市公司發行新股、可轉換公司債券或公開發行存托憑證，應當聘請具有保薦業務資格的證券公司履行保薦職責。
經濟學者、允泰資本創始合伙人付立春說，發行人擬上市，需要具有保薦業務資格的證券公司進行輔導，以此把好資本市場“入市關”，這是被市場反復檢驗行之有效的做法。
總體來說，輔導作用還是很大的。但有時候，擬上市公司原本就不錯，但按現在的規定，還是需要投行的輔導，使其更加規范化。付立春直言，輔導已成為券商的一項通道業務。
要成為具有保薦業務資格的證券公司，按《保薦辦法》的規定，必須具有至少4名保薦代表人，由保薦代表人具體負責保薦輔導工作。
北京市君致律師事務所主任劉小英說，依據《征求意見稿》，保薦機構為輔導機構。
而在輔導工作中，遇到的問題需要提交律師、會計師等出具初步意見，律師事務所、會計師事務所則為《征求意見稿》規定的，除保薦機構之外的證券服務機構，在實際輔導過程中，配合保薦機構參與輔導工作。
能夠作為參與工作出具法律意見的律師事務所，需要向證監會和國務院有關主管部門備案；為證券發行制作出具財務報表審計報告、內部控制審計報告、內部控制鑒證報告、驗資報告、盈利預測審核報告的會計師事務所，也需要向證監會和國務院有關主管部門備案。
據了解，過去能夠參與輔導工作的會計師事務所、律師事務所，需要取得相關的資質，而現在的規定只要求備案即可，有利于證券服務機構公平競爭參與證券發行輔導工作。
規范化運轉是輔導核心
付立春認為，輔導的核心工作就是使擬上市公司符合上市公司的規范化運作要求。
資深律師馬鵬瑞認為，根據《征求意見稿》第三條的規定，輔導工作應當促進輔導對象具備成為上市公眾公司應有的公司治理結構、會計基礎工作、內部控制制度，充分了解多層次資本市場各板塊的特點和屬性；督促輔導對象及其董監高、持有百分之五以上股份的股東和實際控制人（或其法定代表人）全面掌握發行上市、規范運作等方面的法律法規和規則、知悉信息披露和履行承諾等方面的責任和義務，樹立進入證券市場的誠信意識、自律意識和法治意識。
持有百分之五以上股份股東為法定代表人或其他組織形式的，輔導機構應當督促其法定代表人、基金管理人的法定代表人、執行事務合伙人全面掌握發行上市、規范運作等方面的法律法規和規則、知悉信息披露和履行承諾等方面的責任和義務。
按照《征求意見稿》，輔導期原則上不少于3個月。證監會派出機構監管輔導機構的輔導工作，并對其工作開展情況及成效作出評價，但不對輔導對象是否符合發行上市條件作實質性判斷。
業內人士認為，保薦機構選擇輔導對象要慎重，選擇符合國家發展戰略要求符合上市條件的優質公司作為輔導對象，既能保證其成功進入證券市場，也能保障自身收益和良好口碑。
發行人有問題保薦先擔責
新證券法施行后，最大的變化之一是，加大了保薦機構等中介機構的法律責任。輔導工作不扎實，使上市公司涉嫌欺詐發行的，保薦機構難逃其責。
劉小英說，《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號——招股說明書（2015年修訂）》第二章第十八條指出，保薦人承諾因其為發行人首次公開發行股票制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給投資者造成損失的，將先行賠償投資者損失。
對保薦機構自行承諾先行賠付所作的安排，目的在于有效落實中介機構責任，遏制欺詐發行行為，強化對投資者的保護。
先行賠付本質上是一種便利投資者獲得經濟賠償的替代性制度安排，對于投資者因欺詐發行等嚴重違法行為而遭受的損失，由承擔保薦責任的保薦機構基于其事先的自律承諾先行賠付投資者，并相應取得向發行人依法追償的權利。這一制度安排，是基于我國市場法治和誠信環境，有效落實投資者權益保護的有益探索。
新證券法施行后，依據其第九十三條的規定，發行人因欺詐發行、虛假陳述或者其他重大違法行為給投資者造成損失的，發行人的控股股東、實際控制人、相關的證券公司可以委托投資者保護機構，就賠償事宜與受到損失的投資者達成協議，予以先行賠付。先行賠付后，可以依法向發行人以及其他連帶責任人追償。
這些制度安排，意味著保薦輔導并非穩賺不賠，其輔導對象涉嫌欺詐發行時，對投資者負責的首先是保薦機構。
對于發行人提交的申請文件存在問題時，保薦機構也要擔責。
依據《保薦辦法》的規定，發行人在證券發行募集文件等申請文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏等情形時，證監會可以暫停保薦機構的保薦業務資格12個月到36個月，責令保薦機構更換相關負責人，對保薦代表人采取認定為不適當人選的監管措施；情節嚴重的，撤銷保薦業務資格，對相關責任人采取證券市場禁入的措施：
發行人公開發行證券上市當年即虧損的，證監會可以暫停保薦機構的保薦業務資格3個月，對保薦代表人采取認定為不適當人選的監管措施，尚未盈利的企業或者已在證券發行募集文件中充分分析并揭示相關風險的除外。
保薦代表人在與保薦工作相關文件上簽字推薦發行人證券發行上市，但未參加盡職調查工作，或者盡職調查工作不徹底、不充分，明顯不符合業務規則和行業規范的，證監會可以采取認定為不適當人選的監管措施；情節嚴重的，對其采取證券市場禁入的措施。
不僅如此，公司上市后，原保薦人還有持續督導之責。在持續督導期間，發行人出現上市當年累計50%以上募集資金的用途與承諾不符，或者首次公開發行股票并上市之日起12個月內控股股東或者實際控制人發生變更等情形時，證監會可以根據情節輕重，在3個月到12個月內不受理相關保薦代表人具體負責的推薦；情節特別嚴重的，對保薦代表人采取認定為不適當人選的監管措施。
日期：2021-5-14 10:29:09 | 關閉 |
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