Law-lib.com 2021-7-9 9:10:02 法治日報——法制網(wǎng)
□ 新政解讀
□ 法治日報全媒體記者 周芬棉
新證券法實施,是證券市場上的里程碑,對相關(guān)各方均具有深遠的影響。新法施行后,證監(jiān)會著手對各種規(guī)章進行全面修訂,其中就包括近日對禁入措施“開刀”。
證監(jiān)會對標新證券法的規(guī)定,依據(jù)新行政處罰法及基金法等法律,對2015年《證券市場禁入規(guī)定》(以下簡稱原《規(guī)定》)進行改版升級,形成《證券市場禁入規(guī)定》修訂稿(以下簡稱《修訂稿》),并將于2021年7月19日起施行。
禁入措施隨上位法修改
中國人民大學法學院教授劉俊海在接受記者采訪時說,最早的證券市場禁入決定在2006年就有了,這是第一版;2015年證監(jiān)會對其進行修訂,形成原《規(guī)定》,這是第二版;現(xiàn)今發(fā)布的《修訂稿》是第三版,對原《規(guī)定》再次進行了升級、改版。
每一次修訂都是因為其上位法有所變化。有專家介紹說,《修訂稿》修改的直接依據(jù)是新證券法和新行政處罰法。
證券律師康家昕博士分析稱,最重要的依據(jù)是證券法的修改。原證券法在第二百三十三條規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)或者證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定,情節(jié)嚴重的,證監(jiān)會可以對有關(guān)責任人員采取證券市場禁入的措施。
這里的“證券市場禁入”,根據(jù)法律規(guī)定,是指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務或者不得擔任上市公司董監(jiān)高的制度。
康家昕說,“不得擔任”是一種身份類禁入,而且僅指“上市公司的董監(jiān)高”。
而2019年修訂的新證券法則在第二百二十一條第二款對市場禁入的界定為,“是指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務、證券服務業(yè)務,不得擔任證券發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人,或者一定期限內(nèi)不得在證券交易所、國務院批準的其他全國性證券交易場所交易證券的制度”。而“國務院批準的其他全國性證券交易場所”,在目前就是指的新三板。滬深兩交易所和新三板構(gòu)成這里的證券交易場所。
新證券法新增加了不得從事“證券服務業(yè)務”;新增了一定期限內(nèi)不得在各類證券交易場所“交易證券”;同時還將不得擔任職務的機構(gòu)類型由“上市公司”擴展為全體的“證券發(fā)行人”。
在康家昕看來,正是新證券法的修改實施,使得原《規(guī)定》落伍了,當然目前監(jiān)管部門秉持的“建制度、零容忍、不干預”態(tài)度,也是促進修訂禁入規(guī)定的動因。新修訂的行政處罰法雖然在行政處罰種類中新增了“限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動”和“限制從業(yè)”,但不應認為,這是《修訂稿》的修訂依據(jù),原因是新的行政處罰法于2021年1月22日公布,要到2021年7月15日才正式施行。
但也有專家對此持異議,認為新行政處罰法才是其修訂的上位法。
扎牢籬笆嚴格兩類禁入
《修訂稿》的修改內(nèi)容主要有三點,增加不得從事證券服務業(yè)務、主體擴至全體發(fā)行人,增加限制“交易證券”。在證券律師阮萬錦看來,《修訂稿》最大的亮點是最后一點,屬“交易類禁入”,其他兩點新增均是對原來既有“身份類禁入”規(guī)定的查漏補缺和完善。
阮萬錦認為,原《規(guī)定》并無交易類禁入的規(guī)定,實際上諸多被處罰的人員,包括上市公司等證券發(fā)行人的實際控制人,依然可能通過其提名的董事會成員控制上市公司,對其影響微乎其微。但是新增的交易類禁入?yún)s對被處罰的證券發(fā)行人的實際控制人將來的交易作出禁入規(guī)定,影響是非常重大的,意味著交易類禁入的被處罰人,將來無法增持上市公司、新三板掛牌的本公司或者其他公司股票。對操縱證券市場的違法行為人,交易類禁入更是直接起到釜底抽薪的效果。
當然身份類禁入和交易類禁入可以并用。依據(jù)《修訂稿》第四條規(guī)定,執(zhí)法單位可以采取的市場禁入種類包括:(一)不得從事證券業(yè)務、證券服務業(yè)務,不得擔任證券發(fā)行人的董監(jiān)高;(二)不得在證券交易場所交易證券。執(zhí)法單位可以根據(jù)具體情況,單獨或者合并適用這兩種禁入措施。
《修訂稿》對于原有身份類禁入作了完善和補充。《修訂稿》第三條列舉了被采取禁入措施的人員,包括發(fā)行人、券商、基金、炒股的自然人等九類主體。
禁入是不可替代的處罰
劉俊海說,禁入措施與其他行政處罰措施并用,有利于保護投資者合法權(quán)益,有利于證券市場健康可持續(xù)發(fā)展。同時,將違法情節(jié)嚴重、漠視交易規(guī)則者逐出市場,禁止交易,提高了失信成本,降低了守信成本,使一處受罰處處受限,大大有利于構(gòu)筑規(guī)范、有序、風清氣正的證券市場。
劉俊海同時認為,禁入措施就其性質(zhì)而言也具有行政處罰屬性,應當有可訴性,賦予被禁入者有申辯、復議甚至起訴的權(quán)利。過去沒有提及可訴性,現(xiàn)在新行政處罰法即將實施,《修訂稿》在施行時也應將其納入行政處罰范疇,使其有可訴性。無論證監(jiān)會是將其放入行政處罰書中,還是依現(xiàn)例單獨公開,其法律屬性不變。
縱觀近年來證監(jiān)會作出的禁入措施,的確彰顯了執(zhí)法力度的顯著提升。2016年至2020年,證監(jiān)會共對298人次的自然人采取市場禁入措施,其中,3至5年和5至10年的禁入共計216人次,占比約72%;終身禁入82人次,占比約28%。禁入人數(shù)比原《規(guī)定》修訂前五年(即2011年至2015年)共禁入的123人次,有大幅增加。
從違法類型看,2016年至2020年期間,內(nèi)幕交易類違法禁入17人次,市場操縱類違法禁入26人次,信披類違法禁入191人次,從業(yè)人員違法類禁入21人次,其他違法類案件禁入43人次。這表明,市場禁入措施已覆蓋資本市場各主要違法行為類型。
值得說明的是,《修訂稿》進一步完善了各類禁入適用的情形,將信披嚴重違法造成惡劣影響的情況列入終身身份類禁入。
日期：2021-7-9 9:10:02 | 關(guān)閉 |
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