最高人民法院

最高人民法院關(guān)于適用《涉外經(jīng)濟合同法》若干問題的解答

1987年10月19日，最高人民法院

一、關(guān)于涉外經(jīng)濟合同法的適用范圍問題
（一）涉外經(jīng)濟合同法的適用范圍是我國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織同外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人之間訂立的經(jīng)濟合同，包括貨物買賣合同、合資經(jīng)營企業(yè)合同、合作經(jīng)營企業(yè)合同、合作勘探開發(fā)自然資源合同、信貸合同、租賃合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、工程承包合同、成套設(shè)備供應(yīng)合同、加工承攬合同、勞務(wù)合同、補償貿(mào)易合同、科技咨詢或設(shè)計合同、擔保合同、保險合同、倉儲保管合同、委托代理合同等。但國際海上運輸合同、國際航空運輸合同、國際鐵路運輸合同以及國際復(fù)式聯(lián)運合同除外。
（二）涉外經(jīng)濟合同法也可以適用于港澳地區(qū)的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人同內(nèi)地的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織之間訂立的上述經(jīng)濟合同，以及外國企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人之間，港澳地區(qū)的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人之間，外國企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人與港澳地區(qū)的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人之間在中國境內(nèi)訂立或者履行的上述經(jīng)濟合同。
（三）在中國境內(nèi)成立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)之間以及它們同我國其他企業(yè)、經(jīng)濟組織或者個人之間訂立的經(jīng)濟合同，不應(yīng)適用涉外經(jīng)濟合同法，而應(yīng)適用《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》。
二、關(guān)于處理涉外經(jīng)濟合同爭議的法律適用問題
（一）對于涉外經(jīng)濟合同法第五條所說的“合同爭議”應(yīng)作廣義的理解，凡是雙方當事人對合同是否成立、合同成立的時間、合同內(nèi)容的解釋、合同的履行、違約的責任，以及合同的變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除、終止等發(fā)生的爭議，均應(yīng)包括在內(nèi)。
（二）當事人在訂立合同時或者發(fā)生爭議后，對于合同所適用的法律已有選擇的，人民法院在審理該項合同糾紛案件時，應(yīng)以當事人選擇的法律為依據(jù)。當事人選擇的法律，可以是中國法，也可以是港澳地區(qū)的法律或者是外國法。但是當事人的選擇必須是經(jīng)雙方協(xié)商一致和明示的。
（三）在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中國法律，當事人協(xié)議選擇適用外國法律的合同條款無效。
（四）當事人在訂立合同時或者發(fā)生爭議后，對于合同所適用的法律未作選擇的，人民法院受理案件后，應(yīng)當允許當事人在開庭審理以前作出選擇。如果當事人仍不能協(xié)商一致作出選擇，人民法院應(yīng)當按照最密切聯(lián)系原則確定所應(yīng)適用的法律。
（五）當事人協(xié)議選擇的或者人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定的處理合同爭議所適用的法律，是指現(xiàn)行的實體法，而不包括沖突法規(guī)范和程序法。
（六）如果當事人未選擇合同所適用的法律時，對于下列涉外經(jīng)濟合同，人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定所應(yīng)適用的法律，在通常情況下是：
1．國際貨物買賣合同，適用合同訂立時賣方營業(yè)所所在地的法律。如果合同是在買方營業(yè)所所在地談判并訂立的，或者合同主要是依買方確定的條件并應(yīng)買方發(fā)出的招標訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方營業(yè)所所在地履行交貨義務(wù)的，則適用合同訂立時買方營業(yè)所所在地的法律。
2．銀行貸款或者擔保合同，適用貸款銀行或擔保銀行所在地的法律。
3．保險合同，適用保險人營業(yè)所所在地的法律。
4．加工承攬合同，適用加工承攬人營業(yè)所所在地的法律。
5．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，適用受讓人營業(yè)所所在地的法律。
6．工程承包合同，適用工程所在地的法律。
7．科技咨詢或設(shè)計合同，適用委托人營業(yè)所所在地的法律。
8．勞務(wù)合同，適用勞務(wù)實施地的法律。
9．成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝運轉(zhuǎn)地的法律。
10．代理合同，適用代理人營業(yè)所所在地的法律。
11．關(guān)于不動產(chǎn)租賃、買賣或抵押的合同，適用不動產(chǎn)所在地的法律。
12．動產(chǎn)租賃合同，適用出租人營業(yè)所所在地的法律。
13．倉儲保管合同，適用倉儲保管人營業(yè)所所在地的法律。
但是，合同明顯地與另一國家或者地區(qū)的法律具有更密切的關(guān)系，人民法院應(yīng)以另一國家或者地區(qū)的法律作為處理合同爭議的依據(jù)。
（七）當事人有一個以上的營業(yè)所的，應(yīng)以與合同有最密切關(guān)系的營業(yè)所為準。當事人沒有營業(yè)所的，以其住所或者居所為準。
（八）我國締結(jié)或者參加的有關(guān)國際條約。如果同涉外經(jīng)濟合同法或者我國其他與涉外經(jīng)濟合同有關(guān)的法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但是我國聲明保留的條款除外。
（九）在應(yīng)當適用我國法律的情況下，如果我國法律對于合同當事人爭議的問題未作規(guī)定的，可以適用國際慣例。
（十）在應(yīng)適用的法律為外國法律時，如果適用該外國法律違反我國法律的基本原則和社會公共利益的，則不予適用，而適用我國相應(yīng)的法律。
（十一）在應(yīng)適用的法律為外國法律時，人民法院如果不能確定其內(nèi)容時，可以通過下列途徑查明：
1．由當事人提供；
2．由我駐該國的使、領(lǐng)館提供；
3．由該國駐華使、領(lǐng)館提供；
4．由中外法律專家提供。
通過上列途徑仍不能查明的，可以參照我國相應(yīng)的法律處理。
三、關(guān)于無效涉外經(jīng)濟合同的確認問題
涉外經(jīng)濟合同有下列情形之一的，應(yīng)當確認無效：
1．訂立合同的當事人不具備合法主體資格的；
2．訂立合同的我國當事人未經(jīng)國家主管機關(guān)批準授予對外經(jīng)營權(quán)的；
3．訂立合同的我國當事人超越其經(jīng)營范圍經(jīng)營的；
4．沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，未經(jīng)被代理人追認的，但被代理人在知道上述情況后未及時作否認表示的除外；
5．訂立合同未用書面形式的；
6．我國法律和行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當由國家主管機關(guān)批準成立的合同未經(jīng)批準的，或者其重大變更或權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓未經(jīng)原批準機關(guān)批準的；
7．一方當事人采用故意制造假相、隱瞞事實真相或者用其他欺騙手段致使對方形成錯誤認識與之訂立合同的；或者采用脅迫手段，以給對方造成經(jīng)濟損失或其他損害為要挾與之訂立合同的；或者乘人之危，迫使對方違背自己的意志，按不公平的條件訂立合同的；
8．雙方當事人惡意串通，訂立損害國家、集體或者第三方利益的合同，或者以合法形式掩蓋非法目的而訂立合同的；
9．合同內(nèi)容違反我國法律的基本原則或者我國社會公共利益的。
四、關(guān)于涉外經(jīng)濟合同的撤銷問題
一方當事人對于下列涉外經(jīng)濟合同有權(quán)請求人民法院予以撤銷：
（一）合同的訂立出于對合同內(nèi)容有重大誤解；
（二）合同顯失公平。
被撤銷的涉外經(jīng)濟合同從合同訂立時起就沒有法律約束力。
五、涉外經(jīng)濟合同被確認無效或者被撤銷后的處理問題
（一）合同部分條款無效，如果不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效；無效條款經(jīng)當事人協(xié)商同意予以取消或者在改正后，不影響合同的效力。
（二）合同被確認無效或者被撤銷，如果是由當事人一方的過錯造成的，有過錯的一方應(yīng)當對另一方因合同無效或者被撤銷而遭受的損失負賠償責任。如果當事人雙方對合同無效或者被撤銷都有過錯的，各自承擔相應(yīng)的責任。
（三）當事人雙方惡意串通，假借簽訂涉外經(jīng)濟合同進行違反國家法律或者損害社會公共利益的活動以及損害國家或者第三方利益的，除確認合同無效外，還應(yīng)當追繳雙方非法取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還第三方，并可視其情節(jié)輕重，依據(jù)法律規(guī)定給予訓(xùn)誡、罰款或拘留等處罰；發(fā)現(xiàn)有經(jīng)濟犯罪的，移交公安、檢察機關(guān)查處。
六、關(guān)于涉外經(jīng)濟合同的違約責任問題
（一）一方當事人不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，除采取其他補救措施或者合同另有規(guī)定外，違約一方當事人賠償另一方當事人因此所受到的損失，一般應(yīng)包括財產(chǎn)的毀損、減少、滅失和為減少或者消除損失所支出的費用，以及合同如能履行可以獲得的利益（在國際貨物買賣合同中，就是指利潤），但不得超過違約一方當事人在訂立合同時應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。
（二）當事人在合同中約定的違約金，是預(yù)定的賠償金。一方當事人違反合同，即應(yīng)向另一方當事人支付約定的違約金。如果合同約定的違約金過份高于或者低于違反合同所造成的損失的，人民法院可根據(jù)當事人的請求，酌情予以適當減少或者增加。