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本站為打工八年分文未取的農民工討回工錢
湖北損害賠償律師網 2006年10月18日
經宜昌各大媒體廣泛報道,其中,三峽電視臺“法制前沿”欄目還為之作了專題節目的四川農民工胡某討薪案經宜昌市勞動爭議仲裁委員會調解，申訴人與被訴人雙方達成調解協議。本站站長 周宗江律師作為申訴人胡某的代理律師做了大量卓有成效的工作，為胡某討回了八年的工錢。
案情簡介：
四川農民胡某于1998年底來宜，從99年元月起，就為宜昌某管理處職工宿舍樓擔當門衛值班、清潔衛生工作。雙方簽有值班協議。協議如下：
某某路某號門衛值班協議
甲方：某管理處
乙方：胡某
為加強某某路某號職工宿舍的管理，做好治安保衛和環境衛生工作，甲乙雙方商定，達成如下協議：
一、乙方負責某某路某號管理處職工宿舍門衛值班，院內綠化衛生，治安保衛，防止閑雜人員進入，不得有其它人員進入張貼散發廣告及撿垃圾，并堅持每周三次打掃兩個單元的樓梯走道及扶手欄桿的衛生，負責管理自行車進入車棚等工作。
二、甲方不負責乙方工資，甲方所有的門衛值班室由乙方居住，并可將靠近黨校一方的房間稍加改造，所改造的手續及費用由乙方負責。
三、乙方居住期限為三年，三年期滿后，甲方可根據情況續定協議，若甲乙雙方中任何一方不愿續定協議，乙方應無條件搬出，其房間改造的費用甲方不負責退還，乙方也不得將其改造的部件拆除帶走。
四、此協議一式四份，甲乙雙方各持一份，并從1999年1月1日生效。
（甲乙雙方簽章確認）
雙方于2002年續簽上述相同協議至2004年底。2004年后，雙方沒有簽訂協議，但胡某仍為某管理處值守門衛、打掃衛生。某管理處沒有支付報酬。直到2006年7月，某管理處要求胡某搬離門衛值班室，胡某要求支付工資。雙方經協商，達成解除勞動合同補償協議書，約定，由某管理處支付給胡某12000元作為其擔當門衛期間的勞動報酬和解除合同補償金，胡某搬離值班室。后因某管理處認為該協議無效沒有履行，胡某向宜昌市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁 ，要求某管理處支付其八年的工資、解除勞動合同補償金和社保費用四萬多元。
庭審焦點：
2006年9月13日，本站站長周宗江律師作為申訴人的代理律師參加開庭。庭審焦點有二
1、申訴人胡某與被訴人某管理處之間是形成勞動關系還是民事合約關系？
2、申訴人主張工資報酬是否超過仲裁時效？
代理意見：
代理詞
尊敬的仲裁員：
湖北君任律師事務所接受胡遠秀的委托，指派我們擔任其代理人，現根據九月十三日庭審調查的事實，依照法律，發表以下代理意見。
一、 申訴人與被訴人雙方形成勞動關系。
申訴人與被訴人先后簽訂了兩份門衛值班協議，該兩份協議實質上就是勞動合同，從以下六個方面可以看出：
1、從合同主體上看，一方被訴人是用人單位，另一方申訴人是勞動者，雙方均符合勞動合同的主體資格要件，同時區別于勞務民事合同。
2、從雙方職責從屬關系看，申訴人是被訴人單位的一名最底層的工勤人員，在被訴人相關領導、工作人員的監督管理下為其職工宿舍樓值守門崗、打掃清潔和完成臨時指派的勞動任務。申訴人所從事的工作正是被訴人職工福利保障業務的組成部分。被訴人當庭陳述在申訴人離開后，仍請人打掃衛生，安裝電子門用先進科技取代傳統勞動力，這也說明了為職工提供一個安全衛生的生活環境，是被訴人后勤工作的一個重要部分。
3、從合同涉及的當事人數目和合同標的來看，勞務合同通常會涉及到兩個合同三方當事人，勞動合同只有一個合同兩方當事人；勞動合同的標的是勞動行為本身，而勞務合同標的大多為勞動結果。本案中只有一個合同兩方當事人，申訴人所提供的正是值班、打掃衛生等勞動行為本身。
4、從合同的名稱和內容來看，值班協議反映了勞動合同的性質，被訴人不直接用勞動合同的名稱是故意規避法律，逃避義務的表現。合同主要內容為申訴人從事保衛和清潔工作，被訴人不直接支付工資，用房租充抵工資。又從內容上說明勞動合同的性質。
5、從爭議的解決方式上看，本案通過勞動仲裁解決也驗證了雙方勞動合同和勞動關系的事實。
6、被訴人明確承認雙方是勞動關系。雙方在今年8月1日簽訂了解除勞動合同補償協議，對存在近八年勞動關系的事實已經確認。
證人李枝代表被訴人與申訴簽訂協議，因其是被訴人的代理人，是其內部領導人員，李枝不具備證人主體資格，其證言只能視為被述人陳述。勞動局對合同性質所作的認定，因勞動局不具備認定主體資格，該證據應不予參考。被訴人稱申訴人是找住房而不是找工作，其實，在中國目前的情況下，工作是勞動者謀生的手段，申訴人正是希望做清潔，值班這樣的工作來解決自己的基本生存問題。而被訴人希望通過一個極低的代價或沒有代價就可以聘請一個農民工為其工作。這反映雙方建立勞動關系的意思表示，
根據勞動法的精神，凡是發生在用人單位與勞動者之間以勞動給付為內容的合同關系，就是勞動關系，就應該受勞動法調整，而不論合同采用什么名稱，披著任何華麗的外衣。規避法律和違反法律強制性規定的行為都是無效的，當然，雙方對不支付工資的約定無效不影響其它部分效力，對無效部分應該直接適用勞動法律的相關規定。
2005年后，雙方未簽合同，但申訴人一直為被訴人工作，雙方已形成事實勞動關系。
二、被訴人應支付工資、社會保險費用和經濟補償。
申訴人在被訴人處工作近8年，應得工資和社會保險費用36247.6元。因被訴人單方要求解除合同，應支付申訴人補償金7880元。
雙方簽訂的解除勞動合同補償協議書，真實有效。被訴人稱其受脅迫才簽訂，毫無事實依據，一個柔弱婦女怎么可能脅迫國家機關呢？主張廢除合同不符合法律規定。但該協議中支付12000元勞動補償的約定，明顯低于法律規定的最低標準，顯失公平，請求仲裁庭予以變更，以申訴人的仲裁請求數額為準。
《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第一條規定，支付工資爭議，用人單位不能證明自己書面通知勞動者拒付工資的，勞動者主張權利之日為勞動爭議發生之日，在本案中，雙方確認申訴人在被訴人斷水斷電后才主張工資待遇，因此主張之日為勞動爭議發生之日。《解釋（二）》第十三條規定，勞動者向單位主張權利，引起時效中斷，對方明確拒絕履行義務時，申請仲裁期間時效重新計算。據此，本案時效應從被訴人在2006年8月9日拒絕支付補償和勞動報酬后，仲裁時效重新計算。因此，申訴人主張工資待遇未過時效。
綜上所述，申、被訴人雙方存在勞動關系，被訴人應支付勞動者相應待遇。
湖北君任律師事務所 周宗江
二OO六年九月十八日
最終結果
經雙方協商，被訴人管理處最終答應了申訴人胡某在庭審中提出的要求，雙方達成調解協議，宜昌市勞動爭議仲裁委員會于2006年10月17日 根據調解協議作出[2006]宜勞仲調字第052號調解書。當天下午，被訴人某管理處支付了調解書執行款。
站長建議
無論是單位還是自然人，在簽訂合同時，都應該明確合同的名稱，以確定合同的性質，比如本案中的協議名稱直接采用勞動合同或勞務合同。合同內容應該具體確定，并符合法律的規定，以避免日后發生爭議。
律師的作用，不僅表現在糾紛發生后；律師的功能，更應該表現在事先的預防。在簽訂合同或從事某項法律行為前，咨詢律師的意見，或請律師對協議等文件進行審查，可以使糾紛消滅在萌芽狀態。 事前請律師把關不僅可以避免或降低經營或從事某項工作的風險，避免不必要損失的發生，也可以降低經營成本。
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