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 張玉德  律師 主頁

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公告信息
 
主要論著
批判婚姻法司法解釋三的十九個理由 
引言:8月12日最高人民法院公布了《婚姻法解釋三》(以下簡稱《解釋三》),有人大呼好,我覺得《解釋三》的出臺并沒有新意,反而讓我們意識到:不是法官水平低,就是最高人民法院沒事做。 
 
  第一條:當(dāng)事人以婚姻法第十條規(guī)定以外的情形申請宣告婚姻無效的,人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的申請。 
 
  當(dāng)事人以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟,主張撤銷結(jié)婚登記的,告知其可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。 
 
  批判:第一、針對無效婚姻,先看一個案例:甲男欲與乙女登記結(jié)婚,因乙女在外上班回家不便,找了外貌長相與乙女極其相似的丙女(系乙女的妹妹),讓丙女拿著乙女的身份證,與自己一起去民政局登記結(jié)婚,三個月后雙方發(fā)生矛盾,乙女起訴要求該宣告此婚姻無效?根據(jù)《解釋三》上述婚姻不得宣告無效。我不同意這種的觀點(diǎn),因為《婚姻法》第八條要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的,予以登記,發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證,即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的,應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記。如果不符合這一規(guī)定,其登記也應(yīng)該無效,而不能僅僅看婚姻法第十條規(guī)定的情形,即:(一)重婚的;(二)有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的;(三)婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病,婚后尚未治愈的;(四)未到法定婚齡的。如果《解釋三》在這里只是一種提示,那說明當(dāng)前法官的水平之低,如果《解釋三》在這里是一種強(qiáng)制規(guī)定,那應(yīng)該是錯誤的。第二、結(jié)婚登記程序本來就是行政確認(rèn),屬于行政行為,出現(xiàn)問題當(dāng)然走行政訴訟或行政復(fù)議。針對上面的案子,如果乙方以侵犯了名譽(yù)權(quán)為由,起訴民政局,說本人沒簽字亂發(fā)結(jié)婚證,民政局是輸定了。 
 
  第二條:夫妻一方向人民法院起訴請求確認(rèn)親子關(guān)系不存在,并已提供必要證據(jù)予以證明,另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的,人民法院可以推定請求確認(rèn)親子關(guān)系不存在一方的主張成立。 
 
  當(dāng)事人一方起訴請求確認(rèn)親子關(guān)系,并提供必要證據(jù)予以證明,另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的,人民法院可以推定請求確認(rèn)親子關(guān)系一方的主張成立。 
 
  批判:在請求方提供了必要的證據(jù)請求確認(rèn)親子關(guān)系存在或是不存在,而被請求方拒絕做親子鑒定的情況下,本條司法解釋為法院作出裁判提供了法律依據(jù),即認(rèn)定請求方的請求成立。因為法院無權(quán)強(qiáng)制被請求方做親子鑒定,在本司法解釋出臺之前的案件裁判中,由于被請求人的不配合,導(dǎo)致親子關(guān)系的認(rèn)定陷入窘境,在請求人無法提供確鑿的證據(jù)證明親子關(guān)系成立或是不成立的情況下,法院只能依據(jù)“誰主張,誰舉證”原則裁定請求人的請求不成立。這就可能造成裁判結(jié)果與客觀事實不符的現(xiàn)象,故該條司法解釋具有重要意義。但是該條司法解釋要求請求人提供“必要的證據(jù)”證明自己的請求,而這一“必要的證據(jù)”在某些情況下可能難以取得。因此,會面臨著“立案碰壁”或是請求無法得到支持的問題。[1] 
 
  第三條:婚姻關(guān)系存續(xù)期間,父母雙方或者一方拒不履行撫養(yǎng)子女義務(wù),未成年或者不能獨(dú)立生活的子女請求支付撫養(yǎng)費(fèi)的,人民法院應(yīng)予支持。 
 
  批判:這一條款其實《婚姻法》第二十一條已經(jīng)規(guī)定得很詳細(xì),即:父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù);子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時,未成年的或不能獨(dú)立生活的子女,有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時,無勞動能力的或生活困難的父母,有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。《解釋三》重新給以提示,能說明什么,說明法官的水平差,居然不懂如何運(yùn)用法律,要不就說明最高人民法院沒事做。 
 
  第四條:婚姻關(guān)系存續(xù)期間,夫妻一方請求分割共同財產(chǎn)的,人民法院不予支持,但有下列重大理由且不損害債權(quán)人利益的除外: 
 
  (一)一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財產(chǎn)利益行為的; 
 
  (二)一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治,另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費(fèi)用的。 
 
  批判:第一、針對第一款,立案是問題,舉證更是問題。第二、針對扶養(yǎng)求助義務(wù)。《婚姻法》第二十條規(guī)定:夫妻有互相扶養(yǎng)的義務(wù)。一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)時,需要扶養(yǎng)的一方,有要求對方付給扶養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。現(xiàn)在重新加以提示,是多吃一舉,浪費(fèi)表情。 
 
  第五條:夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益,除孳息和自然增值外,應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。 
 
  批判:夫妻一方財產(chǎn)在婚后的收益主要包括孳息、投資經(jīng)營收益及自然增值,《婚姻法》規(guī)定了婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的生產(chǎn)、經(jīng)營收益及知識產(chǎn)權(quán)收益歸夫妻共同所有,《婚姻法司法解釋(二)》也明確規(guī)定一方以個人財產(chǎn)投資所得的收益為夫妻共同財產(chǎn),但沒有規(guī)定夫妻個人財產(chǎn)所產(chǎn)生的孳息及自然增值的歸屬。律師田偉和張向龍表示,最新出臺的“解釋三”第五條對此作出了規(guī)定。因此,依據(jù)新的司法解釋的規(guī)定個人財產(chǎn)購買的房產(chǎn)的增值部分不屬于夫妻共同財產(chǎn)。南開大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師陳耀東表示,我國《物權(quán)法》中有從物隨主物的原則,“解釋三”的規(guī)定與《物權(quán)法》相吻合,但個人財產(chǎn)通過雙方勞動產(chǎn)生的收益,應(yīng)該為夫妻共同財產(chǎn).。[2]該條款符合法律,但是違背倫理道德,會對婚姻產(chǎn)生重大影響。 
 
  第六條:婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間,當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方,贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與,另一方請求判令繼續(xù)履行的,人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理。 
 
  批判:《合同法》第一百八十六條規(guī)定:贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同,不適用前款規(guī)定。而且房子是以公示變更為生效要件,《解釋三》的做法只是往事重提,沒有意義。 
 
  第七條:婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn),產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的,可按照婚姻法第十八條第(三)項的規(guī)定,視為只對自己子女一方的贈與,該不動產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。 
 
  由雙方父母出資購買的不動產(chǎn),產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的,該不動產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有,但當(dāng)事人另有約定的除外。 
 
  批判:婚姻法中規(guī)定婚前房歸購買人所有,八年后歸夫妻共有都沒有引起這樣的震動,而這個司法解釋卻讓本來就認(rèn)為婚前房所有權(quán)歸購買人很正常的女人震驚,這個規(guī)定在當(dāng)時征求意見時就被人狂罵,有網(wǎng)友說,“當(dāng)短短幾十個字的法律條文把夫妻財產(chǎn)劃分的如此涇渭分明的時候,女人那份辛苦和回報該用什么來權(quán)衡呢?法律不是萬能的,它不可能左右人世間‘愛’的純凈。但法律應(yīng)該是公平的,它應(yīng)當(dāng)捍衛(wèi)每一個家庭成員在為幸福負(fù)出之后獲得一份同樣的尊嚴(yán)。但是恰恰相反,這種顯失公平的法律規(guī)則挑戰(zhàn)的是社會的良知、剝奪的是作為一個女人存在于世的價值。”“若實施第八條解釋方案之后會出現(xiàn)的社會弊端您是否想過:第一,嫖娼率上升。第二,出軌率上升。第三,離婚率上升。第四,重婚率上升。第五,拋妻率上升。第六,父母贍養(yǎng)更難。第七,家庭暴力更多。”作者以女性的角度批判對法律的規(guī)定。有網(wǎng)友回復(fù)說:“即使沒有這個解釋,法律也是這樣的。可能大眾沒有注意,自從爭議良久的物權(quán)法實施以后,這個第八條已經(jīng)是法律的應(yīng)有之意,并不是這兩天的新鮮事。物權(quán)法說到底就是保障公民私有財產(chǎn)的不可侵犯,那么,房子這個東西,誰出錢買的就應(yīng)該是誰的。為什么有那么多女人像樓主一樣在意房子呢? [3] 
 
  其實,早在九七年出臺的《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第五條:房屋權(quán)屬證書是權(quán)利人依法擁有房屋所有權(quán)并對房屋行使占有、使用、收益和處分權(quán)利的唯一合法憑證。第十一條。共有的房屋,由共有人共同申請。《物權(quán)法》第九條:不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。2008年7月1日起施行《房屋登記辦法》第十三條:共有房屋,應(yīng)當(dāng)由共有人共同申請登記。共有房屋所有權(quán)變更登記,可以由相關(guān)的共有人申請,但因共有性質(zhì)或者共有人份額變更申請房屋登記的,應(yīng)當(dāng)由共有人共同申請。新婚姻法固鞏了物權(quán),可能顛覆了家庭中的倫理,到底該不該批判,我想你心里應(yīng)該有數(shù)。 
 
  對于“由雙方父母出資購買的不動產(chǎn),產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的,該不動產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有,但當(dāng)事人另有約定的除外。”這一規(guī)定是違背了物權(quán)公示公信、登記生效要件的,當(dāng)然得說一句,未登記一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)舉證證明出資的事實,否則面臨著權(quán)利無法主張的風(fēng)險。 
 
第八條:無民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴(yán)重?fù)p害無民事行為能力一方的人身權(quán)利或者財產(chǎn)權(quán)益行為,其他有監(jiān)護(hù)資格的人可以依照特別程序要求變更監(jiān)護(hù)關(guān)系;變更后的監(jiān)護(hù)人代理無民事行為能力一方提起離婚訴訟的,人民法院應(yīng)予受理。 
 
  批判:這一條很明顯不在民法和民事訴訟法里面都有相同的規(guī)定,現(xiàn)在重新提出來,是多么可笑的事。 
 
  第九條: 夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С郑环蚱揠p方因是否生育發(fā)生糾紛,致使感情確已破裂,一方請求離婚的,人民法院經(jīng)調(diào)解無效,應(yīng)依照婚姻法第三十二條第三款第(五)項的規(guī)定處理。 
 
  批判:該條款確實保護(hù)了婦女的權(quán)益,作為生育主體的婦女,其生育權(quán)是優(yōu)先于男方的生育權(quán)的,這是對女性的尊重。這一規(guī)定應(yīng)該很早就提出來才對,同樣這一規(guī)定卻有一個非常糾結(jié)的問題——舉證相當(dāng)困難。 
 
  第十條: 夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同,以個人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款,婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸,不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的,離婚時該不動產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。 
 
  依前款規(guī)定不能達(dá)成協(xié)議的,人民法院可以判決該不動產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方,尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個人債務(wù)。雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應(yīng)財產(chǎn)增值部分,離婚時應(yīng)根據(jù)婚姻法第三十九條第一款規(guī)定的原則,由產(chǎn)權(quán)登記一方對另一方進(jìn)行補(bǔ)償。 
 
  批判:首先房子以公示變更為生效要件,房產(chǎn)證寫誰的名字就是誰,這個規(guī)定早在九七年出臺的《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》(1997 年10 月 27 日建設(shè)部令第 57 號發(fā)布)第五條:房屋權(quán)屬證書是權(quán)利人依法擁有房屋所有權(quán)并對房屋行使占有、使用、收益和處分權(quán)利的唯一合法憑證。依法登記的房屋權(quán)利受國家法律保護(hù)。第十一條:房屋權(quán)屬登記由權(quán)利人(申請人)申請。權(quán)利人(申請人)為法人、其他組織的,應(yīng)當(dāng)使用其法定名稱,由其法定代表人申請;權(quán)利人(申請人)為自然人的,應(yīng)當(dāng)使用其身份證件上的姓名。共有的房屋,由共有人共同申請。房屋他項權(quán)利登記,由權(quán)利人和他項權(quán)利人共同申請。現(xiàn)在《解釋三》才重新提出來,是可悲之極。第二、對二款僅僅是對物權(quán)和債權(quán)的一個提示,沒有實際意義,更好地說明了法官的無能。 
 
  第十一條:一方未經(jīng)另一方同意出售夫妻共同共有的房屋,第三人善意購買、支付合理對價并辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù),另一方主張追回該房屋的,人民法院不予支持。 
 
  夫妻一方擅自處分共同共有的房屋造成另一方損失,離婚時另一方請求賠償損失的,人民法院應(yīng)予支持。 
 
  批判:這一條其實在很早就實施了,《物權(quán)法》第一百零六條規(guī)定:“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的,所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外,符合下列情形的,受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán): (一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的;(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓;(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記,不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的,原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的,參照前兩款規(guī)定。” 
 
  第十二條:婚姻關(guān)系存續(xù)期間,雙方用夫妻共同財產(chǎn)出資購買以一方父母名義參加房改的房屋,產(chǎn)權(quán)登記在一方父母名下,離婚時另一方主張按照夫妻共同財產(chǎn)對該房屋進(jìn)行分割的,人民法院不予支持。購買該房屋時的出資,可以作為債權(quán)處理。 
 
  批判:房子作為要式行為,以登記為準(zhǔn)。無論是97年的《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》,還是07年《物權(quán)法》,亦或是08年《房屋登記辦法》都說明了上面的規(guī)定。換句話說,就是物權(quán)和債權(quán)劃分得更明顯,要提示法官注意應(yīng)該怎么判決。 
 
  第十三條:離婚時夫妻一方尚未退休、不符合領(lǐng)取養(yǎng)老保險金條件,另一方請求按照夫妻共同財產(chǎn)分割養(yǎng)老保險金的,人民法院不予支持;婚后以夫妻共同財產(chǎn)繳付養(yǎng)老保險費(fèi),離婚時一方主張將養(yǎng)老金賬戶中婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人實際繳付部分作為夫妻共同財產(chǎn)分割的,人民法院應(yīng)予支持。 
 
  批判:養(yǎng)老保險金沒有產(chǎn)生,當(dāng)然不能分割。對于以夫妻共同財產(chǎn)繳付養(yǎng)老保險費(fèi),實際上,另一方在以后會得到相應(yīng)的養(yǎng)老保險金,獲得利益,現(xiàn)在離婚拿出來分,也符合一般倫理道德。 
 
  第十四條:當(dāng)事人達(dá)成的以登記離婚或者到人民法院協(xié)議離婚為條件的財產(chǎn)分割協(xié)議,如果雙方協(xié)議離婚未成,一方在離婚訴訟中反悔的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該財產(chǎn)分割協(xié)議沒有生效,并根據(jù)實際情況依法對夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。 
 
  批判:《婚姻法司法解釋二》第八條規(guī)定:當(dāng)事人因離婚就財產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議,對男女雙方具有法律約束力。與本條解釋相抵觸,不再適用。高院自己給自己一個耳光,說過去做得不對,本條解釋明確規(guī)定:當(dāng)事人達(dá)成的以離婚為條件的財產(chǎn)分割協(xié)議,如果條件不成就,該協(xié)議不生效,對雙方當(dāng)事人沒有法律拘束力。因為婚姻法規(guī)定分財產(chǎn)應(yīng)該以離婚為要件,不離婚當(dāng)然分不了財產(chǎn)。 
 
  第十五條: 婚姻關(guān)系存續(xù)期間,夫妻一方作為繼承人依法可以繼承的遺產(chǎn),在繼承人之間尚未實際分割,起訴離婚時另一方請求分割的,人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人在繼承人之間實際分割遺產(chǎn)后另行起訴。 
 
  批判:《婚姻法》第十七條規(guī)定:繼承或贈與所得的財產(chǎn),但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;《繼承法》第二條:繼承從被繼承人死亡時開始。《繼承法意見》繼承從被繼承人生理死亡或被宣告死亡時開始。失蹤人被宣告死亡的,以法院判決中確定的失蹤人的死亡日期,為繼承開始的時間。最高法院提出這一解釋,同樣是陳年舊事。 
 
  第十六條:夫妻之間訂立借款協(xié)議,以夫妻共同財產(chǎn)出借給一方從事個人經(jīng)營活動或用于其他個人事務(wù)的,應(yīng)視為雙方約定處分夫妻共同財產(chǎn)的行為,離婚時可按照借款協(xié)議的約定處理。 
 
  批判:該實際是對外的一個約定,沒有什么新意。 
 
  第十七條:夫妻雙方均有婚姻法第四十六條規(guī)定的過錯情形,一方或者雙方向?qū)Ψ教岢鲭x婚損害賠償請求的,人民法院不予支持。 
 
  批判:《婚姻法》第四十六條:有下列情形之一,導(dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償:(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。從《解釋三》的規(guī)定來看,有點(diǎn)像過錯相抵消,筆者認(rèn)為這是完全錯誤的,因為婚姻法第四十六條規(guī)定的情況,并不平等,如重婚與一次與他人同居,不能以“一步笑百步”來等同兩者的性質(zhì)是一樣的,因為兩者的損害結(jié)果肯定會有不同,如果簡單地等同,違背了公平原則,會讓受害得心里得不到平衡而報復(fù)社會,同樣也會讓獲得好處的人更加目中無法。最高人法院應(yīng)該好好思考一下這個問題,及時廢除這一條! 
 
  第十八條: 離婚后,一方以尚有夫妻共同財產(chǎn)未處理為由向人民法院起訴請求分割的,經(jīng)審查該財產(chǎn)確屬離婚時未涉及的夫妻共同財產(chǎn),人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以分割。 
 
  批判:婚姻法對于離婚時對知道的財產(chǎn)不提出離婚沒有規(guī)定,而婚姻法第四十七條僅對“離婚時,一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時,對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。”且《婚姻法解釋一》規(guī)定“請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時效為兩年,從當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)之次日起計算。”這次《解釋三》對于離婚時對知道的財產(chǎn)不提出離婚作出規(guī)定只能算是一種提示,因為物權(quán)無時效限制,就《婚姻法解釋一》規(guī)定為兩年,我覺得是錯誤的,不能因為夫妻關(guān)系消滅,而否認(rèn)那段時間形成的物權(quán)消滅。 
 
  第十九條:本解釋施行后,最高人民法院此前作出的相關(guān)司法解釋與本解釋相抵觸的,以本解釋為準(zhǔn)。 
 
  批判:綜上所述,《婚姻法解釋三》的出臺,并沒有新意,反而讓我們意識到:不是法官水平低,就是最高人民法院沒事做。 
 
  “家庭是社會的基本細(xì)胞,是倫理道德的基礎(chǔ),是培育善良風(fēng)俗和民情習(xí)慣的溫床。在這個意義上,家庭糾紛不能由按照司法理性化和行政官僚化邏輯來行事的普通法院體系來處理……因此,當(dāng)法律面對愛情和家庭時,必須小心翼翼、異常謹(jǐn)慎,因為愛的世界是由激情、良知、倫理和道德統(tǒng)治的世界。真正的法治理想絕不是要消滅良知之治,也不是要摧毀道德權(quán)威,更不準(zhǔn)備取代倫理秩序。相反,面對愛情和家庭,法律應(yīng)當(dāng)采取適度的回避,以克服司法擴(kuò)權(quán)的內(nèi)在利益沖動,避免法律全能主義的僭妄。對于今天處于司法能動主義狀態(tài)中的最高人民法院而言,要‘有所為’,但更要‘有所不為’。在婚姻家庭以及其他涉及到社會道德生活的領(lǐng)域,司法節(jié)制反倒成為一項值得贊許的法治美德。”[4 ] 
 
  (作者簡介:茍億強(qiáng),四川儀隴縣人,重慶進(jìn)明律師事務(wù)所律師) 
 
  注釋:[1“婚姻法解釋三”釋義——七大亮點(diǎn)”, 劉士友律師博客://CHINA.FINDLAW.CN/LAWYERS/ARTICLE/D34524.HTML 
  [2] 《婚前按揭 離婚后房產(chǎn)歸登記方》,來源:天津網(wǎng),2011-08-13 
  [3]《嚴(yán)重抗議〈婚姻法解釋三〉第八條》,來源:天涯法律論壇 
  [4]《司法能動下的中國家庭——從最高法院關(guān)于〈婚姻法〉的司法解釋談起》 ,強(qiáng)世功:來源:《文化縱橫》2011年2月刊 
 


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