[ 龍城飛將 ]——(2009-10-21) / 已閱10915次
不懂法律的人支持判決許霆無罪？
龍城飛將
2008年3月初，清華大學法學院博士生導師張明楷教授在山東大學法學院作了一場《關于許霆案的思考》報告，有網友將教授的講話整理發表在網絡上。學習了教授的文章后，我對教授的觀點產生一些疑問，寫了《關于張明楷教授<關于許霆案的思考>的分析》。有新浪網友留言道：
[匿名] 新浪網友2008-03-07 15:05:35 留言：有的地方一派胡言。
[匿名] 新浪網友 2008-03-10 12:22:58 關于張教授對許霆案的分析還是有理有據的，只是整理編輯者水平的原因，加之有些內容沒跟上，疏漏了許多論據觀點，對沒有完整的記錄張教授觀點的文章加以如此詳細的評論，很欽佩。但您沒有完整的聽過張教授的講座，所以您并不了解完整的張教授觀點，所以您好多觀點只是以偏概全了。
龍城飛將 2008-03-10 12:31:34 回復：可否找到張明楷教授的全文，我好對照自己的觀點進行反思。
[匿名] 新浪網友 2008-03-11 16:20:55 飛將軍,您的觀點實在沒有說服力,我并不崇拜張教授,相反他的在其他問題上的有些觀點我也不認同,但是您反駁張教授的理由確實站不住腳.要不是工作太忙,我真想和你討論討論.我想,支持你的網友應該大多是非法律界人士。
龍城飛將2008-03-11 18:52:08 回復：不懂法律的支持判決許霆無罪。
下面的文字是我有感而發，對網友留言的回復。歡迎網友繼續留言，批評指正。
正文：
我有一個觀點，當一個人把法律給不懂法的講懂了，這個人就是法律學到家了。大道至簡。換成現代語言說，就是，任何法律都不應脫離法理。而法理，并不是神秘的，遠離勞苦大眾的。相反，許多法理應該來自生產與生活，只不過是法律的角度細化了一些，帶了一些技術性的因素。
這些技術性的因素，一方面是因法律所面臨的事物的復雜，而廣大勞苦大眾每一個具體的個人所面臨的現象和事情不會很復雜。另一方面，是法律共同體為了自己的利益把法律神秘化了。法最早是在統治者手中，秘不示人。而且，廣大勞苦大眾沒文化，也沒有機會接觸具體的國家的制定法。
盡管如此，在西方這種有深厚民主的土壤上，法也在民主的土壤中孕育成長。比如，受同儕審理，維蘭，即最下層的農民也有由同儕審理的權利。這樣，他們有同等級中民主的因素，共同的價值觀，因而有共同的法理，也就能產生共同的法律觀念。
被我們批評為資本主義國家的美國，對此類現象并不避諱。布萊克有兩本書非常經典，其一是，《法社會學視野中的法》，其二是《法律的運作行為》。這兩本書明確地提示了這樣的現狀：即使在講了幾百年甚至上千年法律面前人人平等的西方國家，法在實際上也是不平等的。在等級和階級存在的情況下，向下的法，即向許霆這類小人物的法，往往是嚴刑峻法。向上的法，例如向高官的法，往往處罰是很輕的，有時甚至是象征性的。
所以，中國的法的狀況，至少可以分為三種狀況。其一、文字規定的法。一般情況下，也是老百姓所理解的法。其二、司法實踐中的法。許霆案件就是一個突出的案例，無論如何找不到合適的罪名，司法部門就是不肯作無罪判決，盡管在定罪上存在重重困難。當然，這個時候，定罪判決，他們也一定認為自己是依據法律進行的。
其三，中國實際的法的狀況。這就是布萊克所提示的上行的法輕，下行的法重。試想，審判竊國大盜，總是找出其可以輕判的理由，不管這些理由在老百姓看來是不是理由。對許霆這樣的小人物，卻是千方百計一定要找到定罪的理由。找不到的時候，許多判決書就會打馬虎眼，無視辯護人辯護的理由。我經歷過有的判決書根本不把你這一方的理由寫上去，所以他也不用分析你提出的理由。若覺得屈，你就上訴吧。
上訴能解決多少問題？波斯納分析過，當事人不常與法官打交道，因為很少有人是一輩子官司纏身，而法官的職業注定了他一輩子與訴訟打交道，所以，他更常見到低一級或高一級法院的法官。一般情況下，他會給下級法院法官更多的面子。當然，做得“妙”的法官會稍動一下原有的判決，也給上訴方一個交待。
想給許霆定罪的人，不同意定罪的人，大家都關注許霆的判決結果。但是，與許多“法律人”不同的是，我學法律與法學，完全是自己的愛好與喜歡，如馬克思所言，是我的需要。我學法不是為了生存，相反，我自己有一份很好的工作，生存在先了，然后為了實現法上的正義（鄭成良語）以及社會的正義而學習法。我不像有些人，是以法為謀生手段。所以，在許霆案件的爭議中，以法為謀生手段的人，和不以法為謀生手段的人，表現出來的狀況是極不相同的。
所以，我很坦然地看許霆案件。
我們大家看到一種現象：無論吳義春律師辯護得對與不對，不應該對人家嫉妒。看到吳律師借此機會揚名了，辦公條件改善了，有人妒火中燒，對吳律師予以責罵。這體現出，這些人，雖然學了法律，但只學了一個殼，學了一點皮毛，沒學到法的精神。孟德斯鳩特意寫了《論法的精神》一書。一個民族，沒有法的精神是不行的。法律人如果純粹是一個“經濟人”，此時就不是“經濟人”，而是“機會主義者”了。
斯密的“經濟人”，并不是我們現在所理解的自私自利的人，而是互利的人，是主觀為自己，客觀為別人的。斯密同時還有道德人。斯密還寫了《道德情操論》。他的“經濟人”與“道德”人是結合的，不能分離。
而機會主義者，就是那種自私自利的人，時時損害別人的利益。波斯納也批評了某些司法領域的人的機會主義傾向。
所以，我很感謝你，你說支持我的網友大多是非法律界人士。這就對了。不懂法律的人認為我講的對，是他們實實在在地看到我在講法律，講事實。懂法律的人駁不倒我，只說我們不懂法律。實際上，他們想讓我們接受司法實踐領域里的“老警察”即潛規則盛行這個現實，而我們不懂法的老百姓，懷著一顆純樸的心，只知道“新警察”即顯規則，即國家公布的，寫在文字上的法。強迫“新警察”成了“老警察”，實質上強奸民意。
在中國司法的現實中，我們知道，“老警察”是時時存在的，“新警察”卻是寸步難行。這就是有人提醒的，“中國的司法實踐”。
什么是中國的司法實踐？第一，可能是公開審判實質上并不公開。王紅杰律師的文章：《刑事案件法庭審理不過是公開秀，掩蓋不了秘密審判的事實！》提示了其中的秘密。公開審判，是國家大法規定的，但被層層內部規定淹沒掉了，什么法庭紀律不準記錄，不準錄音，不準錄像，人數限制，事先審批等。第二，審判不遵從法律。許霆案件表明，事實清楚，找不到罪名的時候應當作無罪判決，然而有關機關總是不肯放開這個弱小人物。第三，不考慮辯護方的理由。在許霆重審時，辯護人提出了根據現行法律許霆無罪的理由，公訴人反駁時充滿邏輯矛盾，并沒有說到點了上，想給許霆定罪的就在網上大力宣傳說，辯護人被駁倒了，還有教授寫文章稱《許霆案的律師辯護存在方向性錯誤》，對此，我寫了《許霆案的律師辯護不存在方向性錯誤》進行分析。
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