[ 鄒振東 ]——(2002-8-2) / 已閱16555次
國(guó)外交友網(wǎng)站落戶中國(guó)的法律障礙
鄒振東 / 北京大成律師事務(wù)所
網(wǎng)上交友看好中國(guó)
常常使用hotmail的人可能已經(jīng)留意到，他最頻繁的旗幟廣告就是交友服務(wù)， Udate等幾個(gè)交友類網(wǎng)站輪番轟炸hotmail用戶。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，在英國(guó)有三十多個(gè)活躍的專業(yè)交友網(wǎng)站，而且還在不斷增加。最大網(wǎng)站宣稱有一百萬(wàn)付費(fèi)會(huì)員。其實(shí)交友服務(wù)這個(gè)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)熱點(diǎn)已經(jīng)熱到了中國(guó)。“您想結(jié)識(shí)心目中的白馬王子嗎？您想結(jié)識(shí)風(fēng)情萬(wàn)種的熱辣少婦嗎？如果你的社交圈子很小，怎么辦？亞洲交友中心（宜改為“某某交友中心”？）一定能幫助您。”“加入某某交友中心，結(jié)識(shí)大量異性朋友！”這是國(guó)內(nèi)某著名門戶網(wǎng)站上常常出現(xiàn)的超鏈接廣告，還附有若干魅力男女的照片。看來(lái)，交友服務(wù)已經(jīng)成為為實(shí)現(xiàn)盈利網(wǎng)站而拼搏的“網(wǎng)戰(zhàn)們”新一輪圈地運(yùn)動(dòng)的重要目標(biāo)。
這些網(wǎng)站的商業(yè)模式大概是靠廣告吸引注意力，從而吸收大量“免費(fèi)會(huì)員”，建立大規(guī)模個(gè)人檔案庫(kù)，并通過數(shù)據(jù)庫(kù)管理的自動(dòng)匹配功能向用戶推薦交友對(duì)象。網(wǎng)站的收入主要來(lái)自介紹費(fèi)和網(wǎng)上交流服務(wù)費(fèi)及網(wǎng)上廣告。這類網(wǎng)站在國(guó)外發(fā)展非常迅猛。國(guó)內(nèi)外商界先鋒開始瞄準(zhǔn)中國(guó)的這塊市場(chǎng)，試圖讓這種商業(yè)模式落戶中國(guó)。于是我們看到了以上中文的交友服務(wù)廣告。中國(guó)的電子商務(wù)環(huán)境畢竟不同于其他國(guó)家。即使這種探索在財(cái)務(wù)上可行，法律上行得通嗎？本文將結(jié)合這類網(wǎng)站不同的落地模式，分析他們?cè)诜缮峡赡苊媾R的障礙與險(xiǎn)境。
完全落地障礙重重
交友網(wǎng)站服務(wù)完全的落地模式就是外國(guó)公司或本地公司，利用中國(guó)本地注冊(cè)的公司/非企業(yè)法人，注冊(cè)一個(gè).cn的網(wǎng)站，開設(shè)以中文為主的網(wǎng)頁(yè)界面，面向中國(guó)內(nèi)地及國(guó)外消費(fèi)者提供網(wǎng)上收費(fèi)交友服務(wù)。這個(gè)落地模式首先需要解決的是如何在中國(guó)法律框架下定位交友服務(wù)的問題。換言之，交友服務(wù)是不是婚姻介紹？這個(gè)問題似乎很學(xué)術(shù)，很形而上，但實(shí)質(zhì)上他關(guān)系到提供這種服務(wù)是否需要事先審批，取得政府的特別許可，甚至關(guān)系到服務(wù)是否會(huì)被禁止的問題。
根據(jù)目前的民政法規(guī)，婚姻介紹服務(wù)只能通過民政部門批準(zhǔn)登記的非企業(yè)法人進(jìn)行。這里排除了企業(yè)類法人進(jìn)入這個(gè)領(lǐng)域的可能性。當(dāng)然富有創(chuàng)造力的企業(yè)家可能考慮用與已注冊(cè)的本地婚介機(jī)構(gòu)合作或由本地人新設(shè)等辦法去規(guī)避有關(guān)限制。事實(shí)上這也正是某交友網(wǎng)站（中國(guó)愛線）的操作模式。 考察這種模式的可行性需要回答三個(gè)問題：外國(guó)人可否投資中國(guó)的婚介機(jī)構(gòu)？現(xiàn)有婚介機(jī)構(gòu)可否提供網(wǎng)上婚介服務(wù)？可否提供涉外婚介服務(wù)？
對(duì)第一個(gè)問題的回答是“否”，在中國(guó)婚介從來(lái)沒有被當(dāng)成產(chǎn)業(yè)去管理，而是用非贏利社團(tuán)他法人的模式通過民政部門在管理。目前沒有法律允許外國(guó)人可以在中國(guó)成立此類社團(tuán)法人，即使是中國(guó)加入WTO的法律文件中也找不到我國(guó)政府的相關(guān)承諾。
在第二個(gè)問題上政府還沒有通過訂立或修改行政法規(guī)表明立場(chǎng)。但根據(jù)民法和規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)的基本原則，一個(gè)在“網(wǎng)下”合法的行為，在網(wǎng)上原則上也是合法的，只是個(gè)別情況需要取得事先許可。就婚姻介紹而言，目前法規(guī)對(duì)其服務(wù)的特別規(guī)定決定了其服務(wù)無(wú)法完全通過網(wǎng)上完成。例如，法律規(guī)定，婚介機(jī)構(gòu)有義務(wù)查證申請(qǐng)人所有文件的真實(shí)性。也就是說(shuō)不能網(wǎng)上婚介服務(wù)協(xié)議中“申請(qǐng)人保證所提供信息屬實(shí)”等類似保證條款的效力有限，并且不能因此免除婚介服務(wù)提供者的查證義務(wù)。
第三個(gè)問題是一個(gè)雷區(qū)。 網(wǎng)上交友服務(wù)的優(yōu)勢(shì)就是無(wú)邊疆，可能和。 我國(guó)從改革開放以后才開始全面關(guān)注涉外婚姻問題，并最早在1983年有了一個(gè)全國(guó)性法規(guī)去規(guī)范相關(guān)問題， 即《中國(guó)公民同外國(guó)人辦理婚姻登記的幾項(xiàng)規(guī)定》。隨后的形勢(shì)發(fā)展暴露出了大量問題， 包括以婚介為名誘拐中國(guó)大陸女青年到國(guó)外從事不正當(dāng)?shù)男袠I(yè)。國(guó)務(wù)院在１９９４年１２月６日緊急發(fā)布了《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)涉外婚姻介紹管理的通知》（國(guó)辦發(fā)〔１９９４〕１０４號(hào)），要求規(guī)范涉外婚介。 1994年12月28日上海市人民政府發(fā)布了《上海市涉外婚姻管理暫行辦法》。該辦法第三條明文規(guī)定“禁止任何單位從事或者變相從事涉外婚姻介紹活動(dòng)。 禁止任何個(gè)人采取欺騙手段或者以營(yíng)利為目的從事或者變相從事涉外婚姻介紹活動(dòng)。 禁止任何單位和個(gè)人從事涉外買賣婚姻和其他違法的涉外婚姻活動(dòng)。” 但該法規(guī)對(duì)涉外婚姻咨詢留了一個(gè)通路。
看來(lái)無(wú)論內(nèi)資外資無(wú)論采取何種模式，要想在中國(guó)合法開展交友業(yè)務(wù)就最好讓自己的服務(wù)和婚介劃清界限。怎樣定位才能與婚介區(qū)別開呢？中國(guó)現(xiàn)有法律沒有給出婚介服務(wù)的明確界定。這種缺乏對(duì)關(guān)鍵范疇明確界定的做法可能也是我國(guó)法律的一大特點(diǎn)。但法律中“變相從事”這幾個(gè)字可以被解釋得很寬泛。 本文認(rèn)為婚介的本質(zhì)特征是開展以婚姻為目的的交友活動(dòng)。因此現(xiàn)有交友網(wǎng)站那種大肆宣傳浪漫婚姻成功率的做法值得商榷。不是以注冊(cè)婚介機(jī)構(gòu)為依托的的網(wǎng)上交友服務(wù)，應(yīng)該通過必要措施確保自己的服務(wù)（包括對(duì)服務(wù)的宣傳）不被定位成婚介。在這個(gè)問題上民政部的意見很模糊。他們目前關(guān)注著交友網(wǎng)站的發(fā)展，并要求企業(yè)自律。
從以上的分析可以看出，適當(dāng)操作中資網(wǎng)站開展國(guó)內(nèi)網(wǎng)上交友服務(wù)有很大可行性，但涉外網(wǎng)上交友服務(wù)完全落地中國(guó)幾乎不可能。
有限落地值得探索
既然完全落地不可能，外國(guó)網(wǎng)上交友服務(wù)提供商是否有第二通道可以進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)呢？目前的探索主要是把網(wǎng)站設(shè)在國(guó)外，但提供面向中國(guó)大陸等地區(qū)中文界面的網(wǎng)上交友/婚介服務(wù)。典型的是亞洲交友中心和旅英學(xué)聯(lián)提供的交友服務(wù)。他們通過網(wǎng)上廣告等手段吸引國(guó)內(nèi)客戶。
這種模式需要關(guān)注的問題有：中國(guó)有關(guān)部門會(huì)否屏蔽這類網(wǎng)站？中國(guó)客戶可否跨境消費(fèi)這種服務(wù)？如果可以，則如何解決交易中的外匯管制問題？ 他們可否在中國(guó)傳統(tǒng)媒體及新媒體上做廣告？等。
網(wǎng)站在中國(guó)被屏蔽的可能性問題，是外國(guó)網(wǎng)站咨詢中國(guó)律師比較多的問題， 雖然在中國(guó)律師看來(lái)這一般不會(huì)成為問題，或普通商業(yè)型網(wǎng)站一般不必為此擔(dān)心。國(guó)務(wù)院2000年9月頒布的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第15條、《電信條例》第57條和公安部1997年頒布的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》第5條規(guī)定，網(wǎng)站服務(wù)只有觸犯“九條禁令”才有可能被屏蔽。除了個(gè)別情況下個(gè)別交友網(wǎng)站可能涉及黃色內(nèi)容外，其他交友服務(wù)和九條禁令拉不上關(guān)系。
中國(guó)公民購(gòu)買海外的產(chǎn)品或服務(wù)，是跨境消費(fèi)。除了外匯管制和行政措施外，中國(guó)沒有嚴(yán)格限制。中國(guó)消費(fèi)者利用外匯存款（包括信用卡）對(duì)國(guó)外的支付也不會(huì)遇到困難。但對(duì)于和跨境消費(fèi)相對(duì)應(yīng)的跨境銷售，這種企業(yè)向中國(guó)客戶主動(dòng)推銷自己產(chǎn)品或服務(wù)的行為，中國(guó)法律有限制措施。在中國(guó)加入世貿(mào)組織服務(wù)貿(mào)易承諾減讓表里，中國(guó)沒有對(duì)網(wǎng)上交友相關(guān)服務(wù)做明確承諾。這意味著交友服務(wù)網(wǎng)站在中國(guó)做促銷廣告這種銷售活動(dòng)可能被認(rèn)為未經(jīng)批準(zhǔn)。但中國(guó)對(duì)外國(guó)公司的實(shí)際處罰很有限，最多是要求網(wǎng)站的中國(guó)廣告代理商（包括有廣告經(jīng)營(yíng)權(quán)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商）停止刊登、播放或網(wǎng)上鏈接有關(guān)廣告。
立法走勢(shì)尚不明朗
綜上所述，網(wǎng)上交友服務(wù)落戶中國(guó)會(huì)面臨如網(wǎng)上競(jìng)買等其他服務(wù)曾經(jīng)經(jīng)歷的尷尬——沒有現(xiàn)成的法規(guī)可以全面指明一個(gè)合法操作模式，但已有若干禁忌，并在可以預(yù)見的將來(lái)，會(huì)面臨探索后的“規(guī)范化”過程。實(shí)際上，從民政部、公安部和國(guó)家工商局相關(guān)司局透露出的消息看，政府也在關(guān)注有關(guān)網(wǎng)上交友服務(wù)的走勢(shì)，并準(zhǔn)備在適當(dāng)時(shí)機(jī)“加以規(guī)范”。
