[ 王勝宇 ]——(2010-5-19) / 已閱11266次
淺談合伙企業(yè)的內(nèi)外聯(lián)系
王勝宇 崔文茂
內(nèi)容提要：本文通過對合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系的詳實(shí)闡述，使我們對合伙企業(yè)的內(nèi)外關(guān)系有了充分的認(rèn)識，并且找出了在處理合伙企業(yè)的內(nèi)外關(guān)系上的幾個(gè)難點(diǎn)問題，從而在合伙企業(yè)的發(fā)展上提出了自己的一點(diǎn)建議。
關(guān)鍵詞：合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系；合伙企業(yè)的外部聯(lián)系；抵銷權(quán)；代位權(quán)；特殊普通合伙企業(yè)；有限合伙企業(yè)
合伙作為一種經(jīng)營方式起源于家族經(jīng)營，早在一千多年前的羅馬法就已對合伙作出了規(guī)定，與其他企業(yè)形式相比起來，合伙企業(yè)的最大特點(diǎn)就在于其人合性，人合性表現(xiàn)在合伙企業(yè)上就是合伙人是在相互信任的基礎(chǔ)上，共同出資，共同經(jīng)營，共享收益，并共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的，對于合伙企業(yè)我國現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》第二條對其性質(zhì)是這樣定性的，合伙企業(yè)是由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資，合伙經(jīng)營，共享收益，共擔(dān)分險(xiǎn)，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任“營利性組織”，也就是說這里所說合伙企業(yè)是不具有法人性質(zhì)的。合伙企業(yè)較其他經(jīng)濟(jì)類型最大的特點(diǎn)在于其人合性，合伙人之間有著比公司股東更為緊密的人際關(guān)系，合伙人之間的相互信任是合伙企業(yè)存在的基礎(chǔ)。“合同即法律”在合伙企業(yè)中表現(xiàn)的最為突出，基于合伙企業(yè)的這一顯著特征，使調(diào)整合伙企業(yè)的強(qiáng)制性規(guī)范較少，從而也使合伙企業(yè)案件特別是涉及合伙企業(yè)內(nèi)外聯(lián)系方面的案件在實(shí)際審判中存在一定的難度，筆者在這里僅從最能反映合伙企業(yè)的特征的合伙企業(yè)的內(nèi)外聯(lián)系上發(fā)表一下自己粗淺的看法。
一、 合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系
合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系是指合伙企業(yè)與各合伙人之間及各合伙人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這是合伙企業(yè)人合性的內(nèi)部體現(xiàn)。
（一）合伙人對合伙企業(yè)的出資義務(wù)。
根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人企業(yè)在設(shè)立時(shí)，合伙人應(yīng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限履行出資義務(wù)，合伙企業(yè)成立后，合伙企業(yè)存續(xù)期間合伙人依合伙協(xié)議或經(jīng)全體合伙人決定，可以增加對合伙企業(yè)的出資，用于擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模或彌補(bǔ)虧損。
（二）合伙人對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)享有共同支配權(quán)
合伙企業(yè)在其存續(xù)期間，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)具有相對的獨(dú)立性和穩(wěn)定性，全體合伙人對合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)共同享有支配權(quán)，而不以出資額的比例為限，這一點(diǎn)不僅體現(xiàn)在對合伙的經(jīng)營上，也延伸到對合伙財(cái)產(chǎn)的處分上，即合伙企業(yè)存續(xù)期間合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須全體合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出資的，須經(jīng)其他合伙人的一致同意。
（三）合伙人對合伙企業(yè)的經(jīng)營活動共擔(dān)損益。
合伙企業(yè)的基本特征之一就是全體合伙企業(yè)的經(jīng)營活動由全體合伙人共享收益，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。對于這種共享收益，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)是合伙企業(yè)與其他股份性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體在性質(zhì)上的最大區(qū)別，合伙人在合伙協(xié)議中確定合伙人就合伙企業(yè)的利潤和虧損分擔(dān)方法時(shí)通常可作任意性約定，一般合的任意約定也有一個(gè)限度，即合伙人之間不能約定將全部利潤或虧損歸于某一人或某一部分合伙人，否則便被視為無效約定，情況下，是按各合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額分享利潤和分擔(dān)虧損，當(dāng)然，合伙人之間亦可約定平均分配和分擔(dān)，但是對這種人不具有法律效力不受法律保護(hù)。
（四）合伙人對合伙企業(yè)事務(wù)享有共同決策力。
合伙企業(yè)的基本特征之一是合伙人共同經(jīng)營，合伙人共同經(jīng)營首先便意味著全體合伙人對合伙企業(yè)的事務(wù)享有共同決策權(quán)。所謂合伙企業(yè)共同事務(wù)的共同決策權(quán)，是指每一個(gè)合伙人均能參與合伙企業(yè)事務(wù)包括重大事務(wù)如經(jīng)營方針
（五）合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利。
合伙企業(yè)由全體合伙人共同經(jīng)營的特征不僅表明合伙人對合伙企業(yè)有共同的決策權(quán)，還意味著合伙、經(jīng)營內(nèi)容等的決策，并行使充分的民主權(quán)利。人都有權(quán)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。所謂合伙企業(yè)事務(wù)，是指為了實(shí)現(xiàn)合伙企業(yè)的目的而進(jìn)行的企業(yè)活動，它不僅包括合伙企業(yè)對外的法律事務(wù)，如簽訂合同，也包括了合伙企業(yè)的內(nèi)部實(shí)際事務(wù)，如組織生產(chǎn)，財(cái)務(wù)管理等。《合伙企業(yè)法》第25條規(guī)定：“各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也可以由合伙協(xié)議約定，或全體合伙人決定，委托1名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。”為了明確合伙企業(yè)及全體合伙人的合法權(quán)益，《合伙企業(yè)法》對執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人以及不參與合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人的有關(guān)監(jiān)督權(quán)利作了如下規(guī)定。
1、有一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依照約定向其他不參與執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人報(bào)告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況。
2、不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人，并有權(quán)檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況。
3、被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或全體合伙人的決定執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該項(xiàng)委托。
4、合伙協(xié)議約定或經(jīng)全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)，合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議，提出異議時(shí)，應(yīng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行，如發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定。
（六）合伙人對合伙企業(yè)負(fù)有競業(yè)禁止和交易限制義務(wù)。
因合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)在具有獨(dú)立性的，同時(shí)合伙人對合伙企業(yè)又具有財(cái)產(chǎn)權(quán)利，為了保證合伙企業(yè)業(yè)務(wù)的正常開展，《合伙企業(yè)法》第三十條第一款作出了相應(yīng)的限制性規(guī)定：“合伙人不得自營或同他人經(jīng)營與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)”為了維護(hù)全體合伙人的共同利益，該法在第30條第2款又出了如下的規(guī)定“除合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同合伙企業(yè)進(jìn)行交易”的限制性規(guī)定。
二、合伙企業(yè)的外部聯(lián)系
合伙企業(yè)的外部聯(lián)系主要體現(xiàn)在合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系上，因合伙企業(yè)不具法人性質(zhì)且具有人合性質(zhì)，其外部關(guān)系較公司企業(yè)的外部關(guān)系有很大的差異。
（一）合伙企業(yè)債務(wù)的清償
合伙企業(yè)的債務(wù)是指合伙企業(yè)在其存續(xù)期間以自己的名義對他人所負(fù)的債務(wù)。合伙人的個(gè)人債務(wù)是指合伙人以自己的名義對他人所負(fù)的債務(wù)，因?yàn)楹匣锲髽I(yè)系負(fù)連帶無限清償責(zé)任的非法人企業(yè)，在合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償合伙債務(wù)時(shí)，全體合伙人均負(fù)有無限清償責(zé)任，同時(shí)又因合伙企業(yè)具人合性質(zhì)，其內(nèi)部財(cái)產(chǎn)界定具有非強(qiáng)制性，因此在合伙債務(wù)及個(gè)別合伙人個(gè)人債務(wù)的清償上有一定的難度，在通常理論上，合伙財(cái)產(chǎn)是有獨(dú)立性和穩(wěn)定性，對合伙債務(wù)的清償應(yīng)由合伙企業(yè)先以合伙財(cái)產(chǎn)先行清償，其財(cái)產(chǎn)不足清償部分才能進(jìn)一步執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)，但這個(gè)程序筆者認(rèn)為應(yīng)引入破產(chǎn)的經(jīng)驗(yàn)，先由全體合伙人對合伙財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，而合伙人的各債務(wù)的當(dāng)事人應(yīng)是合伙人與債權(quán)人，與合伙企業(yè)事無關(guān)。正是基于二者的上述區(qū)別，要求合伙企業(yè)在清償其債務(wù)及合伙人個(gè)人在清償其個(gè)人債務(wù)時(shí)，應(yīng)將二者嚴(yán)格區(qū)分《合伙企業(yè)法》規(guī)定：合伙人對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務(wù)時(shí)，其不足的部分，由各合伙人按照法律規(guī)定或約定的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，合伙人由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額時(shí)，有權(quán)向其他合伙人追償。合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)，不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利，當(dāng)合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人所負(fù)債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益來清償，但如果合伙人的債務(wù)人想以合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償，但此時(shí)債權(quán)人必須依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人，而不能竟行主張。
（二）對善意第三人的保護(hù)
《合伙企業(yè)法》第二十五條第二款規(guī)定：執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，對外代表合伙企業(yè)。合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人，這從法理上講應(yīng)是表見代理制度在合伙企業(yè)內(nèi)外聯(lián)系上的體現(xiàn)。
三、在處理合伙企業(yè)內(nèi)外關(guān)系上的幾個(gè)難點(diǎn)問題
（一）合伙人的債權(quán)人對合伙企業(yè)是否可以主張抵銷權(quán)。
合伙人的債權(quán)人可能在對合伙人享有債權(quán)的同時(shí)又對合伙企業(yè)負(fù)有債務(wù)，因合伙人個(gè)人在合伙企業(yè)中享有財(cái)產(chǎn)權(quán)利，二者是否可以相互抵銷呢，筆都認(rèn)為是不可以的，原因在于合伙人的債權(quán)人對合伙企業(yè)負(fù)有債務(wù)，他是合伙企業(yè)的債權(quán)人，該筆債權(quán)系合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，由全體合伙人共同享有，而不是針對個(gè)別合伙人，因合伙財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性即合伙的債權(quán)應(yīng)由合伙人共同享有，如果與合伙人的個(gè)人債務(wù)相抵銷，必然侵犯其他合伙人的利益，不利于合伙企業(yè)的發(fā)展。但并不是合伙的債權(quán)合伙人的債權(quán)人就不可主張，他可依訴訟程序主張合伙中的債權(quán)。
（二）合伙人的債權(quán)人是否可對合伙債權(quán)主張代位權(quán)
代位權(quán)指債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利的權(quán)利。當(dāng)債務(wù)人享有對第三人的權(quán)利而又怠于行使時(shí)，致使其財(cái)產(chǎn)應(yīng)能增加而未增加，危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人可代位行使屬于債務(wù)人的權(quán)利，以增加債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，從而使債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，在合伙的內(nèi)外關(guān)系方面體現(xiàn)的問題是合伙的債權(quán)人為實(shí)現(xiàn)其債權(quán)可否對合伙的相關(guān)權(quán)利主張代位權(quán)，筆都認(rèn)為合伙的債權(quán)人可代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的收益和財(cái)產(chǎn)份額，但對于合伙人在合伙企業(yè)中的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利或非財(cái)產(chǎn)權(quán)利，因與合伙人的地位密切聯(lián)系，具有專屬性，不得代位行使。原因在于如果允許合伙人的債權(quán)人行使，必將侵犯合伙企業(yè)及其他合伙人的利益，如果允許合伙人的債權(quán)人隨意插手合伙企業(yè)的事物，勢必影響合伙企業(yè)的穩(wěn)定和合伙人的關(guān)系。如德國、英國和我國臺灣地區(qū)都有禁止合伙人的債權(quán)人扣押合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定。但為了保護(hù)合伙債權(quán)人的利益，我國《合伙企業(yè)法》第43條1款作了變通性規(guī)定即“合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人債務(wù)時(shí)，債權(quán)人只能依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。”也就是說合伙人債權(quán)人必須以訴為之，必須通過法院強(qiáng)制執(zhí)行程序進(jìn)行，債權(quán)人不得自行接管債務(wù)人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，同時(shí)在強(qiáng)制執(zhí)行個(gè)別合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利，這樣就在保護(hù)合伙企業(yè)和其他合伙人利益的同時(shí)也充分考慮到了合伙人債權(quán)人的利益。
（三）合伙人之間的債務(wù)追償
合伙人承擔(dān)無限連帶債務(wù)的情況下，超出了按份之債的部分，可以向其他應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的合伙人追償，追償?shù)臈l件是1、合伙人承擔(dān)合伙企業(yè)債務(wù)的數(shù)額已超過其應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的按份之債；2、應(yīng)向承擔(dān)合伙企業(yè)債務(wù)不足其按份之債的合伙人追償；3、向某一合伙人追償?shù)膫鶆?wù)不得超過其應(yīng)承擔(dān)的份額。這方面的規(guī)定合伙企業(yè)人和性的補(bǔ)充。
四、對合伙企業(yè)內(nèi)外關(guān)系方面立法的一點(diǎn)建議
現(xiàn)行合伙企業(yè)的立法要求是合伙人均應(yīng)是自然人組成的無限合伙，這里的有限有兩層含義，首先參加的合伙人是負(fù)無限責(zé)任的自然人，之后才是合伙企業(yè)自身亦是負(fù)無限連帶責(zé)任的企業(yè)，這種雙重制約的企業(yè)形式十分有利于對第三人利益的保護(hù)，但卻不利于合伙企業(yè)的發(fā)展，合伙企業(yè)這種不協(xié)調(diào)的內(nèi)外關(guān)系不能適應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，因此筆者才認(rèn)為在規(guī)范合伙企業(yè)的法律中應(yīng)補(bǔ)充合伙企業(yè)的形式，即將合伙企業(yè)由一種類型豐富為“特殊普通合伙企業(yè)”和“有限合伙企業(yè)”兩種類型。
關(guān)于“有限合伙企業(yè)”可以有兩種合伙人，一種是承擔(dān)連帶無限責(zé)任，一種是承擔(dān)有限責(zé)任。這種類型的合伙企業(yè)既有合伙企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)又有公司企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)，從而更能充分滿足很多投資不同的投資需求，滿足有些投資都在合伙企業(yè)中限制投資風(fēng)險(xiǎn)的需要，關(guān)于“特殊普通合伙企業(yè)”則特別適用專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，比如律師事務(wù)所，投資咨詢機(jī)構(gòu)，會計(jì)師事務(wù)所，這個(gè)企業(yè)形式的好處便在于合伙企業(yè)中對于有故意或重大過失的合伙人由其來承擔(dān)無限責(zé)任，而對于其他合伙人則承擔(dān)有限責(zé)任，這種企業(yè)形式可以有保障第三人權(quán)益的同時(shí)，給合伙人更多，更直接的權(quán)利去參與管理。
總之筆者認(rèn)為，對合伙企業(yè)類型的充實(shí)，加入有限合伙企業(yè)類型將最大限度的調(diào)節(jié)合伙企業(yè)的內(nèi)外法律關(guān)系，進(jìn)一步減少合伙企業(yè)的矛盾和沖突，促進(jìn)合伙企業(yè)的健康發(fā)展。
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