[ 王勝宇 ]——(2010-5-19) / 已閱12180次
淺談合伙企業(yè)的內外聯(lián)系
王勝宇 崔文茂
內容提要：本文通過對合伙企業(yè)內部關系和外部關系的詳實闡述，使我們對合伙企業(yè)的內外關系有了充分的認識，并且找出了在處理合伙企業(yè)的內外關系上的幾個難點問題，從而在合伙企業(yè)的發(fā)展上提出了自己的一點建議。
關鍵詞：合伙企業(yè)的內部關系；合伙企業(yè)的外部聯(lián)系；抵銷權；代位權；特殊普通合伙企業(yè)；有限合伙企業(yè)
合伙作為一種經(jīng)營方式起源于家族經(jīng)營，早在一千多年前的羅馬法就已對合伙作出了規(guī)定，與其他企業(yè)形式相比起來，合伙企業(yè)的最大特點就在于其人合性，人合性表現(xiàn)在合伙企業(yè)上就是合伙人是在相互信任的基礎上，共同出資，共同經(jīng)營，共享收益，并共擔風險的，對于合伙企業(yè)我國現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》第二條對其性質是這樣定性的，合伙企業(yè)是由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資，合伙經(jīng)營，共享收益，共擔分險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任“營利性組織”，也就是說這里所說合伙企業(yè)是不具有法人性質的。合伙企業(yè)較其他經(jīng)濟類型最大的特點在于其人合性，合伙人之間有著比公司股東更為緊密的人際關系，合伙人之間的相互信任是合伙企業(yè)存在的基礎。“合同即法律”在合伙企業(yè)中表現(xiàn)的最為突出，基于合伙企業(yè)的這一顯著特征，使調整合伙企業(yè)的強制性規(guī)范較少，從而也使合伙企業(yè)案件特別是涉及合伙企業(yè)內外聯(lián)系方面的案件在實際審判中存在一定的難度，筆者在這里僅從最能反映合伙企業(yè)的特征的合伙企業(yè)的內外聯(lián)系上發(fā)表一下自己粗淺的看法。
一、 合伙企業(yè)的內部關系
合伙企業(yè)的內部關系是指合伙企業(yè)與各合伙人之間及各合伙人之間的權利義務關系，這是合伙企業(yè)人合性的內部體現(xiàn)。
（一）合伙人對合伙企業(yè)的出資義務。
根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人企業(yè)在設立時，合伙人應按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限履行出資義務，合伙企業(yè)成立后，合伙企業(yè)存續(xù)期間合伙人依合伙協(xié)議或經(jīng)全體合伙人決定，可以增加對合伙企業(yè)的出資，用于擴大經(jīng)營規(guī)模或彌補虧損。
（二）合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)享有共同支配權
合伙企業(yè)在其存續(xù)期間，合伙企業(yè)的財產(chǎn)具有相對的獨立性和穩(wěn)定性，全體合伙人對合伙企業(yè)的財產(chǎn)共同享有支配權，而不以出資額的比例為限，這一點不僅體現(xiàn)在對合伙的經(jīng)營上，也延伸到對合伙財產(chǎn)的處分上，即合伙企業(yè)存續(xù)期間合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財產(chǎn)份額時，須全體合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出資的，須經(jīng)其他合伙人的一致同意。
（三）合伙人對合伙企業(yè)的經(jīng)營活動共擔損益。
合伙企業(yè)的基本特征之一就是全體合伙企業(yè)的經(jīng)營活動由全體合伙人共享收益，共擔風險。對于這種共享收益，共擔風險是合伙企業(yè)與其他股份性質的經(jīng)濟實體在性質上的最大區(qū)別，合伙人在合伙協(xié)議中確定合伙人就合伙企業(yè)的利潤和虧損分擔方法時通常可作任意性約定，一般合的任意約定也有一個限度，即合伙人之間不能約定將全部利潤或虧損歸于某一人或某一部分合伙人，否則便被視為無效約定，情況下，是按各合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額分享利潤和分擔虧損，當然，合伙人之間亦可約定平均分配和分擔，但是對這種人不具有法律效力不受法律保護。
（四）合伙人對合伙企業(yè)事務享有共同決策力。
合伙企業(yè)的基本特征之一是合伙人共同經(jīng)營，合伙人共同經(jīng)營首先便意味著全體合伙人對合伙企業(yè)的事務享有共同決策權。所謂合伙企業(yè)共同事務的共同決策權，是指每一個合伙人均能參與合伙企業(yè)事務包括重大事務如經(jīng)營方針
（五）合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務享有同等的權利。
合伙企業(yè)由全體合伙人共同經(jīng)營的特征不僅表明合伙人對合伙企業(yè)有共同的決策權，還意味著合伙、經(jīng)營內容等的決策，并行使充分的民主權利。人都有權執(zhí)行合伙企業(yè)事務。所謂合伙企業(yè)事務，是指為了實現(xiàn)合伙企業(yè)的目的而進行的企業(yè)活動，它不僅包括合伙企業(yè)對外的法律事務，如簽訂合同，也包括了合伙企業(yè)的內部實際事務，如組織生產(chǎn)，財務管理等。《合伙企業(yè)法》第25條規(guī)定：“各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務享有同等的權利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務，也可以由合伙協(xié)議約定，或全體合伙人決定，委托1名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務。”為了明確合伙企業(yè)及全體合伙人的合法權益，《合伙企業(yè)法》對執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人以及不參與合伙企業(yè)事務的合伙人的有關監(jiān)督權利作了如下規(guī)定。
1、有一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，應當依照約定向其他不參與執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人報告事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。
2、不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行合伙事務的合伙人，并有權檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務的情況。
3、被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或全體合伙人的決定執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，其他合伙人可以決定撤銷該項委托。
4、合伙協(xié)議約定或經(jīng)全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議，提出異議時，應暫停該項事務的執(zhí)行，如發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定。
（六）合伙人對合伙企業(yè)負有競業(yè)禁止和交易限制義務。
因合伙企業(yè)的財產(chǎn)在具有獨立性的，同時合伙人對合伙企業(yè)又具有財產(chǎn)權利，為了保證合伙企業(yè)業(yè)務的正常開展，《合伙企業(yè)法》第三十條第一款作出了相應的限制性規(guī)定：“合伙人不得自營或同他人經(jīng)營與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務”為了維護全體合伙人的共同利益，該法在第30條第2款又出了如下的規(guī)定“除合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同合伙企業(yè)進行交易”的限制性規(guī)定。
二、合伙企業(yè)的外部聯(lián)系
合伙企業(yè)的外部聯(lián)系主要體現(xiàn)在合伙企業(yè)與第三人的關系上，因合伙企業(yè)不具法人性質且具有人合性質，其外部關系較公司企業(yè)的外部關系有很大的差異。
（一）合伙企業(yè)債務的清償
合伙企業(yè)的債務是指合伙企業(yè)在其存續(xù)期間以自己的名義對他人所負的債務。合伙人的個人債務是指合伙人以自己的名義對他人所負的債務，因為合伙企業(yè)系負連帶無限清償責任的非法人企業(yè)，在合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償合伙債務時，全體合伙人均負有無限清償責任，同時又因合伙企業(yè)具人合性質，其內部財產(chǎn)界定具有非強制性，因此在合伙債務及個別合伙人個人債務的清償上有一定的難度，在通常理論上，合伙財產(chǎn)是有獨立性和穩(wěn)定性，對合伙債務的清償應由合伙企業(yè)先以合伙財產(chǎn)先行清償，其財產(chǎn)不足清償部分才能進一步執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)，但這個程序筆者認為應引入破產(chǎn)的經(jīng)驗，先由全體合伙人對合伙財產(chǎn)進行清算，而合伙人的各債務的當事人應是合伙人與債權人，與合伙企業(yè)事無關。正是基于二者的上述區(qū)別，要求合伙企業(yè)在清償其債務及合伙人個人在清償其個人債務時，應將二者嚴格區(qū)分《合伙企業(yè)法》規(guī)定：合伙人對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆盏模骱匣锶藨敵袚鸁o限連帶責任，以合伙企業(yè)財產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務時，其不足的部分，由各合伙人按照法律規(guī)定或約定的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔清償責任，合伙人由于承擔連帶責任，所清償數(shù)額超過其應當承擔的數(shù)額時，有權向其他合伙人追償。合伙企業(yè)中某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務，不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利，當合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負債務的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益來清償，但如果合伙人的債務人想以合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償，但此時債權人必須依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人，而不能竟行主張。
（二）對善意第三人的保護
《合伙企業(yè)法》第二十五條第二款規(guī)定：執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，對外代表合伙企業(yè)。合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人，這從法理上講應是表見代理制度在合伙企業(yè)內外聯(lián)系上的體現(xiàn)。
三、在處理合伙企業(yè)內外關系上的幾個難點問題
（一）合伙人的債權人對合伙企業(yè)是否可以主張抵銷權。
合伙人的債權人可能在對合伙人享有債權的同時又對合伙企業(yè)負有債務，因合伙人個人在合伙企業(yè)中享有財產(chǎn)權利，二者是否可以相互抵銷呢，筆都認為是不可以的，原因在于合伙人的債權人對合伙企業(yè)負有債務，他是合伙企業(yè)的債權人，該筆債權系合伙企業(yè)的財產(chǎn)，由全體合伙人共同享有，而不是針對個別合伙人，因合伙財產(chǎn)具有獨立性即合伙的債權應由合伙人共同享有，如果與合伙人的個人債務相抵銷，必然侵犯其他合伙人的利益，不利于合伙企業(yè)的發(fā)展。但并不是合伙的債權合伙人的債權人就不可主張，他可依訴訟程序主張合伙中的債權。
（二）合伙人的債權人是否可對合伙債權主張代位權
代位權指債權人以自己的名義行使債務人的權利的權利。當債務人享有對第三人的權利而又怠于行使時，致使其財產(chǎn)應能增加而未增加，危害債權實現(xiàn)時，債權人可代位行使屬于債務人的權利，以增加債務人的財產(chǎn)，從而使債權得以實現(xiàn)，在合伙的內外關系方面體現(xiàn)的問題是合伙的債權人為實現(xiàn)其債權可否對合伙的相關權利主張代位權，筆都認為合伙的債權人可代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的收益和財產(chǎn)份額，但對于合伙人在合伙企業(yè)中的其他財產(chǎn)權利或非財產(chǎn)權利，因與合伙人的地位密切聯(lián)系，具有專屬性，不得代位行使。原因在于如果允許合伙人的債權人行使，必將侵犯合伙企業(yè)及其他合伙人的利益，如果允許合伙人的債權人隨意插手合伙企業(yè)的事物，勢必影響合伙企業(yè)的穩(wěn)定和合伙人的關系。如德國、英國和我國臺灣地區(qū)都有禁止合伙人的債權人扣押合伙企業(yè)財產(chǎn)的規(guī)定。但為了保護合伙債權人的利益，我國《合伙企業(yè)法》第43條1款作了變通性規(guī)定即“合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人債務時，債權人只能依法請求人民法院強制執(zhí)行合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。”也就是說合伙人債權人必須以訴為之，必須通過法院強制執(zhí)行程序進行，債權人不得自行接管債務人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，同時在強制執(zhí)行個別合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利，這樣就在保護合伙企業(yè)和其他合伙人利益的同時也充分考慮到了合伙人債權人的利益。
（三）合伙人之間的債務追償
合伙人承擔無限連帶債務的情況下，超出了按份之債的部分，可以向其他應承擔責任的合伙人追償，追償?shù)臈l件是1、合伙人承擔合伙企業(yè)債務的數(shù)額已超過其應承擔責任的按份之債；2、應向承擔合伙企業(yè)債務不足其按份之債的合伙人追償；3、向某一合伙人追償?shù)膫鶆詹坏贸^其應承擔的份額。這方面的規(guī)定合伙企業(yè)人和性的補充。
四、對合伙企業(yè)內外關系方面立法的一點建議
現(xiàn)行合伙企業(yè)的立法要求是合伙人均應是自然人組成的無限合伙，這里的有限有兩層含義，首先參加的合伙人是負無限責任的自然人，之后才是合伙企業(yè)自身亦是負無限連帶責任的企業(yè)，這種雙重制約的企業(yè)形式十分有利于對第三人利益的保護，但卻不利于合伙企業(yè)的發(fā)展，合伙企業(yè)這種不協(xié)調的內外關系不能適應社會經(jīng)濟發(fā)展的需要，因此筆者才認為在規(guī)范合伙企業(yè)的法律中應補充合伙企業(yè)的形式，即將合伙企業(yè)由一種類型豐富為“特殊普通合伙企業(yè)”和“有限合伙企業(yè)”兩種類型。
關于“有限合伙企業(yè)”可以有兩種合伙人，一種是承擔連帶無限責任，一種是承擔有限責任。這種類型的合伙企業(yè)既有合伙企業(yè)的優(yōu)點又有公司企業(yè)的優(yōu)點，從而更能充分滿足很多投資不同的投資需求，滿足有些投資都在合伙企業(yè)中限制投資風險的需要，關于“特殊普通合伙企業(yè)”則特別適用專業(yè)服務機構，比如律師事務所，投資咨詢機構，會計師事務所，這個企業(yè)形式的好處便在于合伙企業(yè)中對于有故意或重大過失的合伙人由其來承擔無限責任，而對于其他合伙人則承擔有限責任，這種企業(yè)形式可以有保障第三人權益的同時，給合伙人更多，更直接的權利去參與管理。
總之筆者認為，對合伙企業(yè)類型的充實，加入有限合伙企業(yè)類型將最大限度的調節(jié)合伙企業(yè)的內外法律關系，進一步減少合伙企業(yè)的矛盾和沖突，促進合伙企業(yè)的健康發(fā)展。
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