[ 蔡英杰 ]——(2010-7-2) / 已閱22507次
我國(guó)的托管法律體系尚不健全，企業(yè)托管，往往涉及國(guó)有企業(yè)或者政府參與較多，從而導(dǎo)致合同既要體現(xiàn)當(dāng)事人雙方的意志，又反映了政府的官方態(tài)度。這樣，一旦條款之間出現(xiàn)沖突和矛盾，如何進(jìn)行解釋就成為棘手問(wèn)題。
我國(guó)法律對(duì)于托管并無(wú)明確而細(xì)致的規(guī)定。如果被托管企業(yè)需要取得相關(guān)資質(zhì)或許可，那么是否也要求受托方取得該資質(zhì)或許可，還是要求受托方具有相關(guān)行業(yè)經(jīng)驗(yàn)就可以，這些問(wèn)題都尚待相關(guān)立法進(jìn)一步完善。此外，如果委托方與受托方雖然簽訂了托管合同，但相關(guān)政府部門(mén)主導(dǎo)的，合同內(nèi)容沒(méi)有真正反映當(dāng)事人的意圖，造成顯失公平的，在實(shí)踐中，這樣的合同效力如何認(rèn)定也是一個(gè)難題。
（2） 等價(jià)有償以及利益分配問(wèn)題
誠(chéng)如前文所講，在我國(guó)，企業(yè)托管經(jīng)營(yíng)大多有政府的身影，從而往往導(dǎo)致托管合同中有關(guān)托管費(fèi)用數(shù)額以及被托管企業(yè)收益如何分配等條款規(guī)定得較為不明確，或者并不能真正反映當(dāng)事人實(shí)際的意思表示，這通常會(huì)引起委托方或受托方或被托管企業(yè)中一方或幾方的不滿。
（3）托管過(guò)程中的債權(quán)債務(wù)問(wèn)題
鑒于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要，被托管企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中自然會(huì)與第三人發(fā)生諸多法律關(guān)系，其中債權(quán)債務(wù)關(guān)系最為常見(jiàn)。根據(jù)法律規(guī)定，在企業(yè)托管過(guò)程中，被托管企業(yè)的債權(quán)債務(wù)并不發(fā)生轉(zhuǎn)移。不過(guò)，托管方以及受托方可以通過(guò)托管合同約定：托管之前的債權(quán)債務(wù)由被托管企業(yè)自身承擔(dān)，托管之后的債權(quán)債務(wù)由受托方承擔(dān)。鑒于企業(yè)托管無(wú)需辦理工商變更登記手續(xù)，因而托管合同中的約定對(duì)被托管企業(yè)的債權(quán)人來(lái)說(shuō)不發(fā)生任何公示效力。因此，對(duì)于在托管期間內(nèi)被托管企業(yè)發(fā)生的債務(wù)，債權(quán)人仍只能向被托管企業(yè)進(jìn)行追償，而不能直接將受托方作為債務(wù)清償?shù)闹黧w。在對(duì)債權(quán)人償還債務(wù)之后，委托人或者被托管企業(yè)可以按照托管合同的約定要求受托人進(jìn)行補(bǔ)償。
4、煤炭企業(yè)托管的政策依據(jù)及操作實(shí)踐
國(guó)家層面并未出臺(tái)相關(guān)政策將“托管”作為礦產(chǎn)資源整合或者煤炭企業(yè)整合的一種方式。不過(guò)，在礦產(chǎn)資源整合的地方實(shí)踐中，不少地方政府出臺(tái)了諸多有關(guān)“托管”的地方性政策。
（1）地方政策依據(jù)
根據(jù)山西省政府于2007年3月《煤炭工業(yè)可持續(xù)發(fā)展政策措施試點(diǎn)工作總體實(shí)施方案》（晉政發(fā)【2007】9號(hào)），鼓勵(lì)大型國(guó)有重點(diǎn)煤礦采取收購(gòu)、兼并、控股、托管多種形式整合地方國(guó)有、鄉(xiāng)鎮(zhèn)煤礦，促使煤炭資源向優(yōu)勢(shì)企業(yè)集中，促進(jìn)大型煤炭企業(yè)發(fā)展,帶動(dòng)中小型煤礦生產(chǎn)技術(shù)和管理水平的提高。可以看出，山西省在布置煤炭資源整合伊始，就將“托管”作為資源整合的一種主要方式；當(dāng)天，山西省政府還下發(fā)了《加快培育和發(fā)展大型煤炭集團(tuán)公司的實(shí)施方案》（晉政辦發(fā)【2007】35號(hào)），規(guī)定對(duì)目前整合重組有困難的合法煤礦可以進(jìn)行“托管式”管理。即上述合法煤礦可以按照《省煤炭工業(yè)局推進(jìn)我省國(guó)有重點(diǎn)煤炭企業(yè)托管地方煤礦的指導(dǎo)意見(jiàn)》（晉煤經(jīng)發(fā)【2007】10號(hào)）的要求簽訂托管協(xié)議，由國(guó)有大型煤炭企業(yè)托管，實(shí)行專業(yè)化管理，也可通過(guò)先委托煤炭大集團(tuán)公司進(jìn)行安全生產(chǎn)管理，逐步以資源和產(chǎn)權(quán)為紐帶進(jìn)行整合重組；2007年12月，山西省政府研究通過(guò)了《關(guān)于推進(jìn)煤炭資源整合、企業(yè)重組、股份制改造和托管工作，提高產(chǎn)業(yè)集中度和產(chǎn)業(yè)水平的實(shí)施意見(jiàn)》，進(jìn)一步明確了“托管”方式在煤炭資源整合過(guò)程中的地位。此外，其他地方政府在礦產(chǎn)資源整合過(guò)程中也出臺(tái)了大量諸多關(guān)于煤炭企業(yè)托管的政策性文件。例如，在《河南省人民政府關(guān)于加強(qiáng)煤礦安全生產(chǎn)工作的特別規(guī)定》（討論稿）中要求：未參加兼并重組的中小煤礦必須以協(xié)議方式由省骨干煤炭企業(yè)或地方骨干煤炭企業(yè)托管。
（2）煤炭企業(yè)托管法律含義及實(shí)踐
煤炭企業(yè)托管是指在采礦權(quán)、所有權(quán)、利稅關(guān)系和隸屬關(guān)系不變的前提下，由地方小煤礦所有權(quán)人委托國(guó)有大型煤炭企業(yè)及其專業(yè)公司從事煤礦的建設(shè)、生產(chǎn)、安全和經(jīng)營(yíng)等管理活動(dòng)的一個(gè)或多個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行管理，并獲取相應(yīng)報(bào)酬的勞務(wù)交易行為，旨在提高地方小煤礦的生產(chǎn)技術(shù)和安全管理水平。（晉城市人民政府關(guān)于推進(jìn)全市地方小煤礦托管工作的指導(dǎo)意見(jiàn) 晉市政發(fā)【2007】47號(hào)）
在煤炭資源整合過(guò)程中，已經(jīng)有大量煤礦企業(yè)采取了托管方式。例如， 2007年，陽(yáng)煤集團(tuán)與山西圣天寶地清城煤礦有限公司簽訂托管協(xié)議；2008年，江蘇徐礦集團(tuán)垞城礦就先后與山西省臨汾市鑫溝煤礦和侯家溝煤礦達(dá)成托管協(xié)議；2009年，興隆礦務(wù)局與承德鑫發(fā)礦業(yè)有限公司簽訂了托管協(xié)議，并與興隆縣久長(zhǎng)礦業(yè)有限公司、興隆縣平安礦業(yè)有限公司、承德市東風(fēng)煤礦簽訂了臨時(shí)托管協(xié)議。
（3）煤炭企業(yè)托管方式
在煤炭資源整合過(guò)程中，企業(yè)托管的方式是多種多樣的，山西省政府并未對(duì)此作出強(qiáng)制性規(guī)定。不過(guò)，山西省內(nèi)各地方政府對(duì)托管方式進(jìn)行了較為明確的規(guī)定。根據(jù)《運(yùn)城市國(guó)有煤炭企業(yè)托管地方煤礦的指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定，煤炭企業(yè)托管可以分為：全面托管，即托管企業(yè)針對(duì)被托管煤礦組建管理機(jī)構(gòu)，抽調(diào)或組建成建制隊(duì)伍，全方位負(fù)責(zé)托管煤礦的生產(chǎn)、建設(shè)、安全等管理工作；部分托管，即托管企業(yè)針對(duì)被托管煤礦建設(shè)、改造和生產(chǎn)活動(dòng)中的一個(gè)或多個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行管理；管理服務(wù)，即托管企業(yè)按照被托管煤礦的需要選派管理人員，按達(dá)成的協(xié)議提供相應(yīng)的管理服務(wù)；技術(shù)服務(wù)，托管企業(yè)按照被托管煤礦的需要選派技術(shù)人員，按達(dá)成的協(xié)議提供相應(yīng)的技術(shù)服務(wù)。《晉城市人民政府關(guān)于推進(jìn)全市地方小煤礦托管工作的指導(dǎo)意見(jiàn)》（晉市政發(fā)【2007】47號(hào)）對(duì)煤炭企業(yè)托管方式作出同樣的規(guī)定。
在礦產(chǎn)資源以及煤炭資源整合過(guò)程的托管操作實(shí)踐中，整體托管更為常見(jiàn)，有的地方政府甚至明確要求對(duì)小煤礦企業(yè)實(shí)行全面托管。例如，《關(guān)于深化煤礦體制改革、推進(jìn)煤炭資源整合、提高產(chǎn)業(yè)集中度和產(chǎn)業(yè)水平的實(shí)施意見(jiàn)》（臨發(fā)【2008】4號(hào)）規(guī)定：對(duì)于不采取收購(gòu)、控股、租賃，并且不具備專業(yè)生產(chǎn)能力的煤礦，必須實(shí)行全面托管。
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