[ 丘訓(xùn)利 ]——(2010-7-5) / 已閱10510次
煤礦企業(yè)并購(gòu)中的法律風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)措施
丘訓(xùn)利
目前，山西的煤炭資源整合基本收官，2010年將在全國(guó)范圍內(nèi)推廣山西模式。早在2009年9月28日，國(guó)土資源部等12部委聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)礦產(chǎn)資源開(kāi)發(fā)整合工作的通知》，該通知指出，2010年3月底前，各省、自治區(qū)、直轄市按要求組織編制和審批整合實(shí)施方案，并報(bào)國(guó)土資源部備案。2010年年底前，按照經(jīng)批準(zhǔn)的進(jìn)一步推進(jìn)整合實(shí)施方案，全面完成整合工作任務(wù)，建立健全礦產(chǎn)資源管理有關(guān)制度，初步建立礦產(chǎn)資源開(kāi)發(fā)利用長(zhǎng)效機(jī)制。
從上述通知可以看出，2010年是礦產(chǎn)資源整合至為關(guān)鍵的一年，資源整合涉及到諸多的法律問(wèn)題，筆者結(jié)合自己的實(shí)務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)，談一下在煤炭企業(yè)并購(gòu)中的法律風(fēng)險(xiǎn)，并針對(duì)該風(fēng)險(xiǎn)提出了幾點(diǎn)應(yīng)對(duì)措施，希望對(duì)企業(yè)有所幫助。
一、煤礦企業(yè)并購(gòu)中的主要法律風(fēng)險(xiǎn)
1.企業(yè)主體資格風(fēng)險(xiǎn)
煤礦企業(yè)最起碼要具備“五證一照”，五證是指采礦許可證（國(guó)土資源部門(mén)核發(fā)）、煤炭生產(chǎn)許可證（煤炭管理部門(mén)核發(fā)）、安全生產(chǎn)許可證（安全生產(chǎn)監(jiān)督部門(mén)核發(fā)）、礦長(zhǎng)安全生產(chǎn)許可資格證（安全生產(chǎn)監(jiān)督部門(mén)核發(fā)）、礦長(zhǎng)資格證（安全生產(chǎn)監(jiān)督部門(mén)核發(fā)），一照是指營(yíng)業(yè)執(zhí)照（工商行政管理部門(mén)核發(fā)）。如果目標(biāo)企業(yè)證照不全，這樣的并購(gòu)是存在瑕疵的，往往給日后的經(jīng)營(yíng)留下隱患。
2.土地使用權(quán)風(fēng)險(xiǎn)
要對(duì)目標(biāo)企業(yè)的土地使用權(quán)的權(quán)屬核實(shí)清楚。應(yīng)當(dāng)查清目標(biāo)企業(yè)是通過(guò)什么方式取得土地使用權(quán)的，是出讓?zhuān)�是轉(zhuǎn)讓。實(shí)踐中，很多企業(yè)是通過(guò)租賃的方式取得土地，并沒(méi)有土地使用權(quán)。在這樣的土地上建筑的房屋是沒(méi)法辦理房產(chǎn)證的。尤其是租賃集體的土地，還需要辦理征用和出讓手續(xù)，這是比較困難的，應(yīng)該特別予以注意。
3.目標(biāo)公司的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
本次資源整合，目標(biāo)公司多為小的煤礦企業(yè)，而這些小的企業(yè)往往財(cái)務(wù)制度不健全，致使收購(gòu)方不好確定目標(biāo)企業(yè)到底有多少債務(wù)，此時(shí)應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)專(zhuān)門(mén)的機(jī)構(gòu)如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行核實(shí)，并可以在并購(gòu)協(xié)議中要求目標(biāo)企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任或違約責(zé)任。
4.目標(biāo)公司的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
如果目標(biāo)公司在納稅上存在問(wèn)題，就有可能在并購(gòu)后受到追究，從而引起一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)主要包括以下幾種：
（1）目標(biāo)公司進(jìn)口免稅設(shè)備在監(jiān)管期轉(zhuǎn)讓被追補(bǔ)稅款；
（2）目標(biāo)公司偷稅；
（3）目標(biāo)公司欠稅滯納金等。
5.目標(biāo)公司勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)
多數(shù)小的煤礦企業(yè)用工并不規(guī)范，勞動(dòng)用工方面的風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
（1）沒(méi)有與員工簽訂勞動(dòng)合同；
（2）拖欠員工各種保險(xiǎn)；
（3）拖欠員工加班費(fèi)和工資；
（4）目標(biāo)公司的商業(yè)秘密流失等。
二、煤礦企業(yè)并購(gòu)中的風(fēng)險(xiǎn)防范措施
可以說(shuō)任何并購(gòu)都有風(fēng)險(xiǎn)，但是風(fēng)險(xiǎn)是可以防范的，問(wèn)題就在于能否預(yù)見(jiàn)到這些風(fēng)險(xiǎn)，并且制定了恰當(dāng)?shù)姆婪洞胧?duì)風(fēng)險(xiǎn)的防范水平取決于律師的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、能力，因此律師在并購(gòu)中所起的作用至關(guān)重要。筆者在上文提到風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)候提及了一部分措施，對(duì)于沒(méi)有提及的，可以通過(guò)以下方式解決：
1.調(diào)查目標(biāo)公司的主體資格情況
目標(biāo)公司的證照通過(guò)國(guó)家行政機(jī)關(guān)辦理，律師可以向行政機(jī)關(guān)查檔，比如工商登記情況、采礦許可證登記情況等等。
2.慎重選擇并購(gòu)方式
并購(gòu)主要包括兩種方式：一種是收購(gòu)目標(biāo)公司的股權(quán)（產(chǎn)權(quán)）或目標(biāo)公司增資擴(kuò)股達(dá)到控制目標(biāo)公司的目的；一種是收購(gòu)目標(biāo)公司的資產(chǎn)。
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