[ 王勝宇 ]——(2010-7-26) / 已閱4704次
淺析有限合伙
北安市人民法院 王勝宇
有限合伙起源：有限合伙產(chǎn)生于十一世紀(jì)，其最早被成為康曼達(dá)，康曼達(dá)是11世紀(jì)晚期在意大利、英格蘭和歐洲的其它地方逐漸被使用。康曼達(dá)最早的前身可能是穆斯林的一種商業(yè)慣例。在北意大利和阿爾卑斯山的那一邊，康曼達(dá)可能在11世紀(jì)被作為一種借貸契約開始的，但它很快發(fā)展成為一種經(jīng)營(yíng)—通常來(lái)回航行于中東、非洲或者西班牙之間的一種合伙協(xié)議。大約在15到16世紀(jì)，康曼達(dá)契約已發(fā)展成為一種定期和不定期的關(guān)系。持有大量資金的人向商業(yè)投資，并且僅以投資額為限對(duì)此商業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，同時(shí)他也不參加經(jīng)營(yíng)，而沒有大量的資金去投資的人則作為該商業(yè)的管理者，從事經(jīng)營(yíng)，并以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)經(jīng)營(yíng)所欠債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。由此可見，康曼達(dá)組織實(shí)際上是借貸與合作的交結(jié)。隨著時(shí)間的推移，康曼達(dá)又逐漸發(fā)展到陸上貿(mào)易，最終演變成為法國(guó)的兩合公司。15世紀(jì)后有限合伙快速發(fā)展，并且逐漸由一種臨時(shí)性的合同關(guān)系演變?yōu)橐环N穩(wěn)定的融資組織，在當(dāng)時(shí)，有限合伙已成為大量的、普遍的，占主導(dǎo)地位的經(jīng)濟(jì)組織形式。 19世紀(jì)后，伴隨著有限責(zé)任公司的誕生，盡管這一時(shí)期公司取代有限合伙成為主流的企業(yè)模式，有限合伙仍不失為一種重要的企業(yè)模式，在經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮著主要企業(yè)模式不可替代的作用，也正是19世紀(jì)以后，各國(guó)才開始將其納入法制軌道進(jìn)行規(guī)范。
在現(xiàn)代，隨著經(jīng)濟(jì)與科技的發(fā)展，有限合伙同普通合伙一樣正體現(xiàn)多樣化的形態(tài)，以適應(yīng)人們建立商業(yè)時(shí)多樣化的需求，從而使這一古老的商業(yè)形態(tài)煥發(fā)出新的生機(jī)。
有限合伙概念：英美法將有限合伙和兩合公司一起統(tǒng)稱為有限合伙。英國(guó)在1907年頒布了有限合伙法。而在美國(guó)更是在頒布了統(tǒng)一合伙法之后，又在1916年頒布了統(tǒng)一有限合伙法，并在1976年、1985年兩次修正。根據(jù)美國(guó)統(tǒng)一有限合伙法的規(guī)定，有限合伙是指在按照某一州的法律由兩個(gè)或兩個(gè)以上的人組成的合伙，其中包括一個(gè)或一個(gè)以上的普通合伙人和一個(gè)或一個(gè)以上的有限合伙人，這與德國(guó)商法典的有限合伙的概念是基本相同的。而法國(guó)民法典中最初是沒有有限合伙概念的，而只有隱名合伙的規(guī)定。1978年修改后的法國(guó)民法典專門制定了一章“隱名合伙”，隱名合伙人以出資額為限對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。而德國(guó)商法典則依次規(guī)定了普通商業(yè)合伙、有限合伙和隱名合伙。根據(jù)德國(guó)商法典第171條、172條的規(guī)定，有限合伙是為了在某一商號(hào)的名義下從事商事營(yíng)業(yè)而建立的一種商事合伙。有限合伙中包括兩種合伙人，即至少一個(gè)無(wú)限責(zé)任合伙人和一個(gè)有限責(zé)任合伙人，隱名合伙則是作為隱名合伙人的出資者與商業(yè)企業(yè)之間的一種契約，根據(jù)該契約，隱名合伙人負(fù)責(zé)向企業(yè)提供一定數(shù)額的資金，并相應(yīng)的參與企業(yè)的盈利分配，分擔(dān)企業(yè)的虧損，并且無(wú)須登記[1]。而有限責(zé)任合伙人則在其出資的范圍內(nèi)對(duì)合伙的債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任,我們認(rèn)為可以給有限合伙這樣定義:有限合伙是由一個(gè)以上經(jīng)營(yíng)合伙事務(wù)的普通合伙人和一個(gè)以上不控制合伙事務(wù)的有限合伙人，并且有限合伙人只對(duì)自己出資承擔(dān)有限責(zé)任的合伙組織。
有限合伙是從一般合伙發(fā)展而來(lái)的，但它有著明顯區(qū)別于一般合伙的特征：1、有限合伙是合伙的一種，不具備法人資格，對(duì)外在整體上仍承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，僅僅是在其內(nèi)部對(duì)承擔(dān)責(zé)任的合伙人進(jìn)行了分類，有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任，普通合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。 2、其內(nèi)部設(shè)置了一種與普通合伙制有根本區(qū)別的兩類法律責(zé)任：有限合伙人僅投入資金、并僅以其出資為限承擔(dān)合伙的債務(wù)，對(duì)合伙債務(wù)僅負(fù)有限責(zé)任，而普通合伙人除投入資金外并要負(fù)責(zé)合伙事務(wù)的經(jīng)營(yíng)管理、對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。3、有限合伙人必須以金錢或其他財(cái)產(chǎn)出資，不得以勞務(wù)或信用出資，只要經(jīng)全體合伙人同意，他就可以將自己的股份轉(zhuǎn)讓；普通合伙人出資形式較為靈活，而且出資比例可以較小，如它可以只是象征性地投入1％注冊(cè)資本，而有限合伙人投入99％的注冊(cè)資本 [2]。有限合伙人的死亡、破產(chǎn)不影響合伙的存在，不產(chǎn)生終止合伙的效果；而普通合伙人的死亡和退出，除非合伙協(xié)議另有規(guī)定，合伙即告終止。有限合伙兼具人合性與資合性，且偏重于人合性。有限合伙集普通合伙的人合性與有限責(zé)任公司的資合性于一身，它是由人合與資合兩種因素有機(jī)結(jié)合而成的一種合伙形式, 糾其屬性更側(cè)重于人合性。
參考文獻(xiàn)
[1] Arthur R. Milier, Thomas L. Grossman: 《Business Law》, Scott, Foresman andCompany, 1990 edition.
[2] 美國(guó):《統(tǒng)一有限合伙法(1916)》
北安市人民法院 王勝宇
