[ 王燕 ]——(2010-8-4) / 已閱12082次
利用影響力受賄的法律適用問題
王燕
2009年2月28日全國人大常委會通過的《中華人民共和國刑法修正案（七）》第十三條規定：“在刑法第三百八十八條后增加一條作為第三百八十八條之一：“國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關系密切的人，通過該國家工作人員職務上的行為，或者利用該國家工作人員職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數額較大或者有其他較重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。
離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權或者地位形成的便利條件實施前款行為的，依照前款的規定定罪處罰。”
最高人民法院、最高人民檢察院2009年10月14日公布了關于執行《中華人民共和國刑法》確定罪名的補充規定（四），將該條罪名定為“利用影響力受賄罪”。筆者擬對該罪的法律適用中的問題，談談本人的粗淺認識。
一、 利用影響力受賄罪的主體范圍的法律適用問題
這個罪的主體，有三部分人，第一部分，是離職的國家工作人員。也就是說是離職。過去是國家工作人員，現在不是國家工作人員。這里講的離職，不僅指離休和退休，還包括主動辭職或被開除的。只要他過去是國家工作人員，現在不是國家工作人員，都屬于離職的國家工作人員。第二部分，國家工作人員的近親屬屬和離職的國家工作人員的近親屬。第三部分。與該國家工作人員關系密切的人以及與離職的國家工作人員關系密切的人。
關于國家工作人員的近親和離職的國家工作人員的近親屬，與該國家工作人員關系密切的人以及與離職的國家工作人員關系密切的人。刑法修正案七第十三條使用了這些概括、抽象和具有包容性的文字表述，給司法機關帶來一些操作上的難度和不確定性。
1、對近親屬的理解，刑事訴訟法第八十二條第六項規定“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。而民事訴訟法和行政訴訟法中沒有規定近親屬的概念，最高人民法院的司法解釋規定，民事訴訟中的近親屬包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。行政訴訟中的近親屬包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養、贍養關系的親屬。這三大訴訟對“近親屬”規定的內容并不一致。可以看出，民事法律當中的近親屬范圍要大于刑事法，有人認為從修正案規定的立法意圖來看，以民事法律規定的近親屬的范圍來認定似乎更符合立法本意,似乎有擴大該罪主體之意。但筆者認為作為實體法的刑法只能按照與其對應的刑事訴訟法規定執行，不能作擴張解釋，因為最高法院在適用民事法律和行政法律方面規定的近親屬的范圍只能適用相應的民事法律和行政法律，加之本罪還有另一方面的主體，即與國家工作人員關系密切的人，刑事訴訟法未規定為近親屬范圍內的祖父母，外祖父母等完全可以包含在與國家工作人員“關系密切的人”內。但從近年來我們檢察機關查辦的大量案件看，有相當部分是國家工作人員的侄兒、侄女、姻親、堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹等借用其名譽收受賄賂，加之按照我國的傳統，近親屬的范圍應是直系血親、五代以內的旁系血親及姻親，因此有人建議最高人民檢察院和最高人民法院應當及時對本罪中的近親屬作出司法解釋，筆者認為兩高在刑事訴訟法未作修改前，不應對此問題作出司法解釋。因兩高的司法解釋，其法律效力和法律地位均低于全國人民代表大會及其常委會通過的法律，因此建議全國人民代表大會對刑事訴訟法第八十二條第六項規定修改為“近親屬是指：夫、妻、直系血親、五代以內的旁系血親及姻親和其他具有扶養、贍養關系的親屬。”
2、密切關系人的范圍。這個關系密切的人就比較難界定了。在司法實踐中面對形形色色的人際關系,在相關司法解釋還沒出臺之前我們檢察官如何運用法理去解釋“關系密切的人 ”是法律適用過程中必須要解決的問題,兩高在2007年7月8日發布《關于辦理受賄刑事案件適用法律問題若干問題的意見》里和中紀委相關文件中確定的一個概念------“特定關系人”即：“國家工作人員的近親屬、情夫、情婦以及與國家工作人員有共同利益關系的人。”。有人將本罪的“關系密切的人 ” 與“特定關系人”劃等號。他們認為將近親屬拿出來以后，剩下的就是“與該國家工作人員關系密切的人，或者與離職的國家工作人員關系密切的人。”。筆者認為，特定關系人往往限定在近親屬、情人、有共同財產、共同利益關系的關系人，如果將“關系密切的人 ”理解為“特定關系人”將導致懲罰范圍縮小,違背立法原意,達不到治理犯罪的效果。但我們又要防止過分擴大對于“關系密切的人 ”范圍的解釋而是將其變成一個“口袋罪”。因此,對于認定“關系密切的人 ”的標準的探討在司法實踐中尤其重要。根據立法意圖，筆者認為“關系密切的人 ”可以歸納為兩個基本條件:第一，關系確為密切;第二，能夠對國家工作人員形成一定的影響力。通常形成“關系密切”的原因的情況有以下三個方面:一是基于血緣關系而形成“關系密切”。即除了近親屬之外，還應包括其他直系血親關系、旁系血親關系、姻親關系等。二是基于區域關系而形成“關系密切”。如同鄉關系、鄰里關系、同學關系、戰友關系等。三是基于職業關系而形成的“密切關系”。如同事關系、合作關系等。四是“關系密切人”的存在是依附于國家工作人員的,只有其直接或者間接地利用了和國家工作人員的密切關系進行受賄才能構成利用影響力受賄罪,因此,“關系密切人”在國家工作人員和行賄者之間直接起到了一種橋梁作用,或者說是中介作用。關系密切人個人本身并沒有職權,其收受他人財物、為他人謀取不正當利益需要與其關系密切的國家工作人員職務上的行為或者利用與其關系密切的國家工作人員職務上所形成的便利條件通過其他國家工作人員職務上的行為完成的。五是“關系密切人”雖然利用國家工作人員的影響力,但其與國家工作人員并無主觀上的通謀,故在此種情況下,國家工作人員不構成犯罪,而“關系密切人”獨立成罪。利用影響力受賄罪是行為人在國家工作人員和關系人不知情(無通謀)的情況下,關系人獨立構成犯罪的一項罪名。
3、有人認為本罪是非國家工作人員受賄罪，主體是非國家工作人員，筆者認為其犯罪主體不應限于非國家工作人員。根據《刑法修正案（七）》第十三條并未限定本罪的主體為非國家工作人員，這里的密切關系人系指沒有利用影響力的人，當然既可以是國家工作人員，也可以不是國家工作人員。
二、利用影響力受賄罪必須為請托人謀取不正當利益。
只有請托人得到的利益是不正當利益，對該國家工作人員關系密切的人以及與離職的國家工作人員關系密切的人才能以本罪追究。如果請托人獲取的利益是法律、法規允許的，是正當的利益，這個“關系密切的”人，無論收到多少錢，無論在多少個國家工作人員中穿針引線，都不構成本罪。立法上限定為“為請托人謀取不正當利益”，那么在司法實務中就需要解釋什么是不正當的利益。筆者認為，這里的“不正當利益”應該與其他賄賂犯罪中的“不正當利益”的解釋相一致。根據最高人民檢察院《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定（試行）》的規定，賄賂犯罪中的謀取“不正當利益”，是指謀取違反法律、法規、國家政策和國務院各部門規章規定的利益，以及謀取違反法律、法規、國家政策和國務院各部門規章規定的幫助或者方便條件。
三、利用影響力受賄罪客觀方面的法律適用問題
關于構成本罪的客觀要件。有兩種情況:一是數額;二是情節。即，索取或者收受賄賂數額較大或者有其他嚴重情節的行為，對于收受數額較大的財物的行為，可以認定為本罪，對于收受數額雖未達到較大，但是具有其他嚴重情節的，也可以定罪。包容了一些雖未達到數額較大，但是造成其他嚴重危害結果的行為。修正案并未對數額采取立法定量，在實踐中筆者認為數額較大應當以賄賂罪的數額相一致，即為5000元以上。
四、認定本罪需注意的幾個問題
1、利用影響力受賄罪與受賄罪共犯的區別。兩罪最本質的區別在于是否存在犯意的聯絡，下列兩種情形應該認定為受賄罪共犯：（1）近親屬或關系密切的人向國家工作人員代為轉達請托事項，收受請托人財物并告知該國家工作人員的，此時，近親屬或關系密切的人實屬共犯中的幫助犯；（2）國家工作人員明知其親屬或關系密切的人受收了他人財物（未加以制止），仍按照近親屬或關系密切的人的要求利用職權為他人謀取利益的。此時，近親屬或關系密切的人實屬共犯中的教唆犯。利用影響力受賄的人本人是沒有職權為請托人謀取不正當利益，犯罪行為的實施必須通過國家工作人員職務上的行為，或者利用該國家工作人員的職權或者地位形成的便利，通過其他國家工作人員的職務行為為請托人謀取不正當利益。其次，利用影響力受賄的人和國家工作人員一定是沒有共犯關系的，才能構成利用影響力受賄罪。
2、利用影響力受賄罪和介紹賄賂罪的界限。介紹賄賂罪的主體也是非國家工作人員,也是在請托人和受賄人之間穿針引線，而且介紹賄賂的人往往自己也拿錢，通過他的介紹最后收取好處，兩罪的主要區別是介紹賄賂罪一定有一個受賄的國家工作人員，而影響力受賄罪根本就沒有受賄的國家工作人員。
3、利用影響力受賄罪和斡旋受賄罪的區別。利用影響力受賄罪在客觀上與斡旋受賄相似，他本人不去為請托人謀取利益，而是通過他自己的職權和地位，讓其他工作人員為請托人謀取利益。斡旋受賄罪與本罪的區別主要是主體上，斡旋受賄的主體是國家工作人員或離職的國家工作人員，主要是職務上屬于上一級的國家工作人員，利用其現有或原有職權的影響，通過其下屬國家工作人員職務行為為請托人謀取利益。利用影響力受賄罪的主體只能是國家工作人員或離職的國家工作人員的近親屬或關系密切的人，這些近親屬或關系密切的人不要求具有國家工作人員的身份，如果具有了國家工作人員或離職的國家工作人員的身份，也只是一般的國家工作人員或離職的國家工作人員的身份，其現有的權力或原職權對國家工作人員造不成影響，只能是以近親屬或關系密切的人的身份出現。
4、實踐中，我們在查辦利用影響力受賄案時有可能會出現“丟卒保帥”的情況，即國家工作人員有可能一口咬定他不知道，然后另外一方有可能主動把這個責任包攬過來。這時候我們檢察機關沒有辦法，只有定其中一人的罪，而定不了國家工作人員的罪。所以說，我們在查辦案件的時候，應當本著這樣的原則，首先，如果碰到國家工作人員近親屬以及關系密切的人利用該國家工作人員職權或地位為請托人謀取利益，收受賄賂者，先要查他們和國家工作人員之間有沒有共同故意。如果有共同故意的，按照受賄罪的共同犯罪來認定；如果經查沒有證據證明他們之間有共同故意的，再按照利用影響力受賄罪定他們的
