[ 王勝宇 ]——(2010-11-23) / 已閱8225次
中國(guó)雙邊投資條約中國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)的新實(shí)踐
王勝宇
（一）中國(guó)20世紀(jì)90年代雙邊投資條約中的國(guó)民待遇
回顧中國(guó)2000年以前所簽署的雙邊投資條約，我們可以看到，1986年4月以前，中國(guó)雙邊投資條約中還沒有國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，但其中規(guī)定有其他國(guó)際社會(huì)公認(rèn)的最惠國(guó)待遇標(biāo)準(zhǔn)等。1986年5月，中國(guó)與英國(guó)簽訂的雙邊投資條約中首次采用了國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn) “締約一方應(yīng)盡量根據(jù)其法律法規(guī)的規(guī)定給予締約另一方的國(guó)民或公司的投資與其給予本國(guó)國(guó)民或公司以相同的待遇”。1982年以后的幾年中，與中國(guó)締結(jié)雙邊投資條約的
國(guó)家有80多個(gè)，但其中僅有不到十個(gè)協(xié)定規(guī)定了外資國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)。中國(guó)與英國(guó)雙邊投資條約（1986年）、中國(guó)與斯洛文尼亞協(xié)定（1993年）等協(xié)定中規(guī)定了國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)，但相關(guān)的條款數(shù)目很少，且其中內(nèi)容也很抽象。1988年，中日雙邊投資條約中規(guī)定了國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)并且還規(guī)定 “締約一方根據(jù)其法律法規(guī)，為了國(guó)民經(jīng)濟(jì)的正常發(fā)展，在實(shí)際需要時(shí)，可以對(duì)締約另一方的投資者實(shí)行差別待遇。” 1992年中韓雙邊投資條約中規(guī)定“任何一方投資者，在締約另一方境內(nèi)就其有關(guān)投資、收益及與投資有關(guān)的商業(yè)活動(dòng)方面，應(yīng)保證能夠獲得不低于締約另一方投資者的待遇。”此外，未對(duì)國(guó)民待遇的給予附加任何限制。這種實(shí)踐在中國(guó)當(dāng)時(shí)的現(xiàn)實(shí)國(guó)情下，表現(xiàn)出一定的超前性。就在中韓雙邊投資協(xié)定簽訂后，中共中央通過(guò)了《關(guān)于建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決議》，其中提出“要積極創(chuàng)造條件，對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行國(guó)民待遇”，這應(yīng)該是中國(guó)政府第一次正式從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略的高度提出給予外資國(guó)民待遇。1996年，中國(guó)與沙特簽訂的雙邊投資條約中規(guī)定了公平、公正待遇與國(guó)民待遇，并且規(guī)定可以選擇適用兩者中更優(yōu)惠的原則。從以上雙邊投資條約實(shí)踐中可看出，中國(guó)雙邊投資條約中國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)展是與中國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展同步前進(jìn)的。
（二）21世紀(jì)后中國(guó)雙邊投資條約中的國(guó)民待遇
2 1世紀(jì)初期，中國(guó)加了世貿(mào)組織，這在一定程度上意味著中國(guó)將在更廣的范圍內(nèi)開放本國(guó)市場(chǎng)，同時(shí)中國(guó)政府還要采取各種政策措施以促進(jìn)貿(mào)易自由化、投資自由化的發(fā)展，使中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的步伐能夠與世貿(mào)組織的要求大致相符。2006年11月21日，中國(guó)與印度在新德里簽署了《中華人民共和國(guó)政府和印度共和國(guó)政府關(guān)于促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定》，該協(xié)定第四條規(guī)定了投資待遇 “締約各方給予締約另一方投資者的待遇，不應(yīng)低于其給予本國(guó)投資者和第三國(guó)投資者的待遇。” 2007年9月7日，中國(guó)與韓國(guó)簽署了《中華人民共和國(guó)政府與大韓民國(guó)政府關(guān)于促進(jìn)和保護(hù)投資的協(xié)定》，協(xié)定中第三條規(guī)定“在擴(kuò)張、運(yùn)營(yíng)、管理、維持、使用、享有、銷售和其他對(duì)于投資的處理方面，每一個(gè)締約方需在其領(lǐng)土內(nèi)提供給締約另一方的投資者和他們的投資不低于在相似條件下其提供給本國(guó)投資者和他們的投資的待遇，投資者在締約另一方的領(lǐng)土內(nèi)的投資應(yīng)始終享受公平與公正的待遇”。本條中第一款規(guī)定了公平與公正待遇，第四款還同時(shí)規(guī)定了最惠國(guó)待遇。以上兩個(gè)雙邊投資協(xié)定都沒有對(duì)國(guó)民待遇做出例外規(guī)定。
另外，中國(guó)也與芬蘭、西班牙分別締結(jié)了雙邊投資條約，協(xié)定中關(guān)于國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定與上面中韓雙邊投資協(xié)定的規(guī)定類似。2005年，中國(guó)與葡萄牙締結(jié)的雙邊投資條約第三條第二款規(guī)定 “一方應(yīng)給予另一方投資者在其境內(nèi)的投資及與投資有關(guān)活動(dòng)的待遇，不應(yīng)低于其給予本國(guó)投資者的投資及與投資有關(guān)活動(dòng)的待遇。”中葡議定書中同時(shí)還規(guī)定了 “中葡協(xié)定中的第三條第二款所指‘活動(dòng)’尤其包括但不限于：限制購(gòu)買原材料或輔料、能源或燃料、生產(chǎn)設(shè)備或操作工具的不平等待遇及其他具有類似效果的措施。因公共安全和秩序、公眾健康或道德而采取的措施不應(yīng)視為第三條中的‘待遇低于’。”
從以上的條約內(nèi)容中可以看出：我國(guó)一般將國(guó)民待遇規(guī)定為締約一方給予締約另一方投資者在其境內(nèi)的投資及與投資有關(guān)的活動(dòng)應(yīng)不低于其給予本國(guó)投資者及與投資有關(guān)活動(dòng)的待遇；在這些雙邊投資條約中不僅規(guī)定了國(guó)民待遇，還規(guī)定了最惠國(guó)待遇及公平公正待遇；雙邊投資條約中僅僅規(guī)定了準(zhǔn)入后國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)，而沒有規(guī)定準(zhǔn)入前國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)；國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)的范圍相比以往雙邊投資條約中的國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定有所擴(kuò)大，從中葡雙邊投資協(xié)定中國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定可以看出：投資活動(dòng)“尤其包括但不限于”這一措辭，擴(kuò)大了國(guó)民待遇的適用范圍，這是發(fā)達(dá)國(guó)家在其雙邊投資條約中經(jīng)常使用的；規(guī)定國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)的同時(shí)，大多數(shù)雙邊投資條約對(duì)公共利益都做出了例外規(guī)定：國(guó)家因公共安全和秩序、公眾健康或道德標(biāo)準(zhǔn)可對(duì)外國(guó)投資采取差別待遇。中國(guó)今后締結(jié)雙邊投資條約還將繼續(xù)以往的謹(jǐn)慎態(tài)度，但由于中國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，流入國(guó)內(nèi)及流向國(guó)外的投資都有顯著增長(zhǎng)，其中流入中國(guó)的外國(guó)直接投資的增長(zhǎng)更加迅猛，在這樣一種情況下，中國(guó)要考慮的也許就不止是外資在中國(guó)的國(guó)民待遇問題，還包括在外國(guó)的中國(guó)投資者及其投資的利益。在各種因素的共同作用下，中國(guó)給予外資國(guó)民待遇的范圍將會(huì)是逐漸擴(kuò)大的趨勢(shì)，但在一段時(shí)間內(nèi)還沒有可能擴(kuò)大到給予外資準(zhǔn)入前國(guó)民待遇。但無(wú)論是給予外資怎樣的國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)，都應(yīng)該要基于本國(guó)的國(guó)家安全、公共利益和道德標(biāo)準(zhǔn)而做出例外規(guī)定。
結(jié) 語(yǔ)
從21世紀(jì)中國(guó)締結(jié)的雙邊投資條約的整體觀察可以看出，中國(guó)簽訂的雙邊投資條約中的國(guó)民待遇有逐漸放寬的趨勢(shì)，但中國(guó)政府的締約態(tài)度還是比較謹(jǐn)慎的——在給予外資逐漸放寬標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)民待遇的同時(shí)，又注重本國(guó)現(xiàn)實(shí)國(guó)情而做出許多保留。如今中國(guó)正處在社會(huì)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的關(guān)鍵時(shí)期，社會(huì)經(jīng)濟(jì)的各項(xiàng)制度、機(jī)制都還有待完善。在這一階段中，采取對(duì)在準(zhǔn)入階段給予外資國(guó)民待遇的締約模式還不是時(shí)候。現(xiàn)在，中國(guó)正與美國(guó)、加拿大等國(guó)家談判締結(jié)雙邊投資條約，筆者認(rèn)為，中國(guó)不管在多大的壓力或是誘惑之下，都應(yīng)該在清醒認(rèn)識(shí)本國(guó)現(xiàn)實(shí)國(guó)情的基礎(chǔ)上，選擇簽訂符合本國(guó)長(zhǎng)遠(yuǎn)利益的雙邊投資協(xié)定，而不能貿(mào)然接受美國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家的高保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的投資條款。我們看到，美國(guó)在簽訂雙邊投資條約的過(guò)程中始終堅(jiān)持的一個(gè)原則就是“寧缺毋濫 ”原則，即寧愿不簽，也不勉強(qiáng)接受不符合本國(guó)提倡的高保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的協(xié)定。中國(guó)應(yīng)該在這方面學(xué)習(xí)美國(guó)精明的談判、締約技巧。正所謂“他山之石，可以攻玉”。中國(guó)在很多方面仍然處于 “摸著石頭過(guò)河”的階段，所以應(yīng)該謙虛點(diǎn)，多多借鑒別國(guó)有益的經(jīng)驗(yàn)。
最后，筆者認(rèn)為，在投資自由化的浪潮下，在將來(lái)比較長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)采取有限的國(guó)民待遇標(biāo)準(zhǔn)模式與他國(guó)簽訂雙邊投資協(xié)定仍然是中國(guó)最佳的選擇，因?yàn)橹挥羞@樣才能最大限度的維護(hù)并促進(jìn)中國(guó)經(jīng)濟(jì)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。
北安市人民法院 王勝宇
