[ 鄧曉雄 ]——(2003-6-27) / 已閱125352次
結束語 46
主要參考文獻
第一章 緒 論
一、國際服務貿易的發展與《服務貿易總協定》
第二次世界大戰以后，由于經濟生活和國際分工的縱深發展，促進了國際服務貿易規模日益擴大和交易額的急劇上升，使服務貿易的增長速度遠超過貨物貿易的增長，特別是由于高新技術的日新月異，使許多過去無法作為貿易對象的技術和信息成果，如今均可轉化成為國際服務貿易的內容，從而使國際服務貿易的種類不斷增加，內容和范圍不斷擴大1。尤其是進入20世紀70年代以后，國際服務貿易更有突飛猛進的發展。1970年，世界服務貿易總額只有710億美元，而到1980 年則猛增至3830億美元，10年間增長5倍多。1980－1993年，世界服務貿易年平均增長7.7％，而同期貨物貿易年平均增長只有4.9％2。1998年，世界服務貿易額達到12900億美元， 在全球貿易總額中的比重約為五分之一3。隨著新科技革命和世界經濟的飛速發展，世界貿易還將進一步由貨物貿易向服務貿易傾斜。
1986年開始的關稅及貿易總協定第8輪多邊貿易談判（即烏拉圭回合談判），決定將服務貿易及其有關問題列入談判重要議事日程并成立單獨的談判組。經過７年的艱苦談判，1994年4月15日，在摩洛哥馬拉喀什舉行的部長會議上，117 個國家和地區在包括《服務貿易總協定》（GATS）在內的烏拉圭回合一攬子協議上簽了字，《服務貿易總協定》于1995年１月１日正式生效。
我國在1986年提出恢復在關貿總協定中的締約國地位的要求后，一直以積極的姿態參加了關貿總協定“烏拉圭回合”各項議題的談判，并且簽署了“最后文件”。中國與其他關貿總協定的締約方一樣，是《服務貿易總協定》的起草者和創始方。我國同其他各締約方談判了服務貿易市場準入減讓問題，并于1994年9月13日提出了正式的服務貿易市場準入減讓表。現在，中國已與美國、歐盟就中國加入世界貿易組織達成協議，這意味著中國即將跨進世界貿易組織的大門。《服務貿易總協定》作為世界貿易組織規則的組成部分，在我國加入世界貿易組織后，對我國的服務業及國際服務貿易的影響將大大加強，在促進我國國際服務貿易發展的同時也必將給國內服務業的發展帶來負面影響，為此，本文根據《服務貿易總協定》的規則及我國國際服務貿易所面臨的有關法律問題進行初步的探討。
二、WTO的基本原則
任何一個法律體系都有具有最高效力、體現其價值取向、對具體規則具有指導意義并構成該法律體系基礎的基本原則。WTO法律體系也不例外。WTO的基本原則散見于《建立世界貿易組織的協定》、《1994年關稅與貿易總協定》、《服務貿易總協定》以及歷次多邊貿易談判特別是烏拉圭回合達成的一系列協定。因此，世貿組織各協定共同構成了WTO基本原則的淵源。WTO的基本原則主要有：國民待遇原則、最惠國待遇原則、透明度原則、市場準入原則、貿易自由化原則、公平貿易原則、關稅保護原則、公平解決爭端原則等。與國際服務貿易有關的基本原則主要有以下各項：
（一） 最惠國待遇原則
締約國的一方現在或將來給予第三國的一切優惠，應無條件地、無補償地、自動地適用于締約的另一方4，這就是WTO的最惠國待遇原則。在WTO體制下，該原則具有無條件性、無歧視性、多邊性、自動性的特點，締約國的一方取得締約國的另一方的利益、優待、特權或豁免，其他締約國也自動取得這些利益、優待、特權或豁免。當然，在WTO法律體系中，最惠國待遇也有一些例外規定。最惠國待遇使得除本國之外的任何締約方在本國市場上進行公平競爭，對國際貿易的發展起到了極大的推動作用。
（二）國民待遇原則
國民待遇原則是指在貿易條約或協定中，締約方之間相互保證給予另一方的自然人、法人、產品、投資和稅收等在本國境內享有與本國的自然人、法人、產品、投資和稅收等方面的同樣待遇5。國民待遇是WTO另一重要基本原則。如果說最惠國待遇原則使得除給惠國之外的所有世貿組織成員方享有平等待遇，那么國民待遇則使得世貿組織成員的商品或服務進入另一成員領土后，也享受與該進口國商品或服務相同的待遇。國民待遇原則具有平等性和互惠性，即各成員方一般相互給予對等的國民待遇。但在WTO體制下，國民待遇也有許多例外規定。
（三）市場準入原則
市場準入原則是指締約方通過實施各種法律和規章，對其他締約方參與本國市場競爭的宏觀掌握和控制要適度。市場準入原則要求各締約方增強對外貿易體制透明度，減少或取消關稅、數量限制和其它非關稅壁壘，通過各國對開放本國特定市場作出的具體承諾，切實改善各締約國市場準入的條件，逐步加深開放市場的程度，從而達到各締約方公平競爭的目的。
（四）透明度原則
透明度原則是指締約方正式實施的有關進出口貿易的政策、法律、法規、法令、條例以及與貿易有關的國際條約都必須予以正式公布，非經正式公布，不得實施。這一原則的目的在于防止締約方之間進行不公開的貿易，從而造成歧視的存在。
（五）貿易自由化原則
貿易自由化原則是指限制和取消一切妨礙和阻止國際間貿易開展與進行的所有障礙，包括法律、法規、政策和措施等。貿易自由化原則要求通過削減關稅，弱化關稅壁壘，取消和限制非關稅壁壘，最終實現貿易自由化，從而達到提高人民生活水平，保證充分就業的目的。
第二章 國際服務貿易與最惠國待遇原則
一、最惠國待遇原則的內涵、性質及其在國際服務貿易中的適用
最惠國待遇原則是國際經濟貿易關系中的一項古老原則，它的適用最早可以追溯至12、13世紀。早在資本主義產生之前就出現了原始形式的最惠國待遇條款，它只適用于一國給予外國人在本國經商的同等權利和保護商人的財產權。其形式和內容簡單，適用范圍狹窄，不同于現代國際貿易條約中的最惠國待遇6。當資本主義進入自由競爭階段之后，為摧毀重商主義7對于貿易和航運的限制，在條約中規定了大量的最惠國待遇條款，最惠國待遇原則才得以普遍流行和廣泛適用。從17世紀開始，在雙邊貿易條約中插入相互承諾給予最惠國待遇的條款成了國家處理貿易關系的普遍實踐。
《關稅與貿易總協定》第1條規定，“在對輸出或輸入、有關輸出或輸入及輸出入貨物的國際支付轉帳所征收的關稅和費用方面，在征收上述關稅和費用的方法方面，在輸出和輸入的規章手續方面，以及在本協定第三條第（2）款及第（4）款所述事項方面，一締約國對來自或運往其他國家的產品所給予的利益、優待、特權或豁免，應當立即無條件地給予來自或運往所有其他締約國的相同產品”。1995年1月1日生效的《世界貿易組織協定》使上述最惠國待遇原則不僅適用于傳統的貨物貿易領域，而且適用于服務貿易領域以及與貿易有關的其他領域。《服務貿易總協定》第２條規定，“每一成員方給予任何成員方的服務或服務提供者的待遇，應立即無條件地以不低于前述待遇給予其他任何成員方相同的服務或服務提供者”。這就是最惠國待遇原則在《服務貿易總協定》中的具體體現。
《服務貿易總協定》的最惠國待遇與《關稅與貿易總協定》第１條最惠國待遇，原則上都是無條件最惠國待遇原則。但對某些國際協議則予以例外處理，如《服務貿易總協定》規定本條約不適用于有關稅收、投資保護和司法協助的國際協議；也暫時不適用于《服務貿易總協定》附則中沒列入的，而由其他國際協議管轄的具體部門。在《服務貿易總協定》的談判初期,曾有不少西方國家要求采用有條件的最惠國待遇。 美國由于其服務業力量強大，主張實行對等開放，即只對愿意對等地向美國開放服務業市場的國家提供最惠國待遇，歐共體和其他一些發達國家認為服務貿易難以實行無條件的最惠國待遇，應采用互惠方式以杜絕“免費乘車”。而廣大發展中國家則堅持采用無條件最惠國待遇，因為“有條件的最惠國待遇”將意味著：如果發展中國家不達到一定水平的自由化， 就不能分享《服務貿易總協定》的減讓措施，而以發展中國家目前的服務業發展水平，實施服務貿易的自由化仍有許多困難。最后，經過彼此爭論與妥協，將最惠國待遇條款定為“無條件的”最惠國待遇8。
在最惠國待遇的發展過程中，出現了兩種最惠國待遇，一種是歐洲式的，即無條件的最惠國待遇，一種是美國式的，即有條件的最惠國待遇9。但美國的有條件的最惠國待遇已逐漸發展到無條件的最惠國待遇。1923年美國和德國簽訂了無條件的最惠國協定，規定“同時和無條件地，不需請求和補償”給予最惠國待遇10。根椐美國貿易法規定，美國給予所謂的非市場經濟國家（共產主義國家）以最惠國待遇，是以該國是否有移民自由為前提條件的。如果美國總統認為該國有移民自由，就可以給予最惠國待遇，但每年必須對該國的移民狀況進行一次審查，以確定是否將最惠國待遇延長一年11。美國就是根據這一規定，給予我國最惠國待遇的。根據中美兩國于1980年2月簽訂的中美貿易關系協定，雙方在平等互利和非歧視待遇原則的基礎上，對相互進口或出口的產品在關稅、手續和費用方面，相互給予最惠國待遇；向對方的商號、公司和貿易組織提供的待遇，不低于給予任何第三國或地區的待遇；在最惠國待遇的基礎上對金融財務、貨幣和銀行交易，按盡可能優惠的條件提供一切必要的便利；允許對方金融機構在本國開展業務等。但這種最惠國待遇每年都要進行審查12。在這里，審查是指國會對條款的審查，是其國內對國際法的適用問題，而并非是指對條款內容的審查，因此，也是無條件的最惠國待遇。自20世紀70年代以來，美國國會在批準國際協定時明確規定，若協定與美國國內法相沖突，適用美國法13。無條件最惠國待遇的“無條件”，是用來概括最惠國待遇規則內在特征使用的詞，不能與其賴以存在的外在條件(如受各種政治、經濟或法律條件的限制或干擾)混為一談，二者是并行不悖的14。如前例，美國給予我國的最惠國待遇，雖然附加有審查條件，但從內在性質上分析還是屬于無條件的最惠國待遇。根椐《服務貿易總協定》，無條件最惠國待遇原則在服務貿易中的實施是必然的。但《服務貿易總協定》又規定，一個國家可以在10年過渡期內維持與最惠國待遇原則不符的措施，但要將這些措施列入一個例外清單15。自1993年12月15日以來，已有77個國家提出了關于最惠國待遇義務的免除項目，其中發達國家列入的免除比發展中國家多16。毗鄰地區交換、經濟一體化、勞動一體化、政府采購都不適用最惠國待遇。《服務貿易總協定》第14條規定“本協定不得解釋為影響國家安全、公共秩序、人類健康的服務”。換言之，這些理由可以排斥最惠國待遇的實施。這使得無條件的最惠國待遇在實踐中往往是不可能得到執行的。
根椐《關于爭端處理規則與程序的諒解書》第1條第（1）款及《服務貿易總協定》第23條第（1）款之規定，《服務貿易總協定》適用世界貿易組織的爭端解決機制，該機制適用交叉報復，即可以實施部門間的補償或跨部門報復，這就使得無條件的最惠國待遇受到干擾。
根據美國1988年綜合貿易法關于知識產權問題的“特別301條款”的規定，對于拒絕對美國的知識產權給予充分有效的保護，或拒絕受知識產權保護的美國公民公平和公正地進入市場，對美國產品造成很大負作用的國家均被列為“優先考慮”的國家，與這些國家談判，一旦談判破裂，就可對該國實施報復17。由于國際服務貿易中較多涉及知識產權問題， 美國政府動輒利用“特別301條款”實施跨部門的交叉報復，以獲取貿易領域的最大利益。
二、最惠國待遇的例外
根椐《服務貿易總協定》的規定，最惠國待遇的例外主要表現在以下幾個方面。
（一）關于第２條豁免的附件
該附件是關于最惠國待遇豁免的規定，即一個成員在《服務貿易總協定》生效時可免除第2條第(1) 款規定的義務條件。由于最惠國待遇第2條第(1) 款規定了有尋求豁免的無限可能性，《服務貿易總協定》的普遍適用范圍必將受到破壞。對可能任意提出豁免的限制只涉及現行措施。第(2) 款規定在《世界貿易組織協定》生效后適用的任何新豁免事項將在該協定第9條第(3)款中做出規定。該第9條第(3)款是關于豁免權利的授予和審查的規定，即規定“在特殊情況下，部長會議可決定豁免一個成員承擔本協定或任何多邊貿易協定的義務，但此決定應由四分之三成員批準……部長會議或總理事會應該每年對豁免權利進行審查”。根椐上述規定，如果發展中國家在1993年12月15日以前不能確定它們需要豁免的事項，它們就要滿足《世界貿易組織協定》第9條的嚴格條件。幾乎所有成員方都開列了最惠國待遇例外清單，美國明確通知其他成員方，最惠國待遇不適用于海運、民航運輸、基礎電信和金融服務，美國希望通過雙邊互惠安排給予其他成員方市場準入，防止“免費搭車”18。許多國家在對外國銀行發放進入市場許可證的規定時仍實行互惠辦法。互惠條件使一些國家在其本國的銀行未獲得與另一國的銀行同樣廣泛機會的情況下，禁止對方銀行進入其市場。這種條件與最惠國待遇原則是相互矛盾的，但卻被明確認為是一個國家提出愿意遵守的管理制度的一個部分。因此，繼續談判金融服務的目標將是取消所有成員國管理制度中對外國銀行的互惠辦法19 。該附件第6段規定：“原則上這類豁免不應超過10年。并且無論如何應在以后進行的各輪貿易自由化談判中商定”。可見10年并非固定的時期，而是可以延長的。
（二）政府采購
《服務貿易總協定》第13條第(1)款指出，第２條（最惠國待遇）、第16條（市場準入）和第17條（國民待遇）不適用于規范政府機構為實現政府目的而進行的服務采購、政府以非商業性再銷售為目的的采購、或為非商業性再銷售提供服務的采購，以及為非商業性銷售提供服務的采購的法規、規范和要求。第13條第（2）款提出《世界貿易組織協定》生效后兩年內應舉行關于服務貿易政府采購的多邊談判。也就是說，《服務貿易總協定》所規范的國民待遇、最惠國待遇及市場準入條款只適用于以商業銷售為目的的商業再銷售或提供服務的行為，而不適用為了政府使用目的的行為，即不適用于約束政府機構采購服務的法律、法規及要求。第13條還規定，在《世界貿易組織協定》生效后2年內，應就本協議項下的政府采購服務問題進行多邊協商。實際上，1994年4月15日通過的《政府采購協定》，已經將適用范圍從貨物采購擴大到服務采購，但是服務采購的門檻要高得多，就中央政府采購而言，貨物采購的門檻價值為13萬特別提款權，次中央政府實體的貨物采購門檻價值為20萬特別提款權，公用事業實體的貨物采購價值門檻價值大多為35萬特別提款權。而服務采購合同的門檻價值在許多場合為500萬特別提款權20 。這意味著各國在服務采購方面可以更多地優先采購本國服務。而且《政府采購協議》屬復邊協議，只對自愿參加的國家才有約束力，效力有限。有關統計表明，現在政府采購平均已占各國GDP的10％－15％21，在經濟貿易發展中有重要地位。發展中國家要善用政府采購中的差別待遇，為本國經濟服務。
（三）經濟一體化和勞動一體化
《服務貿易總協定》第5條規定，不阻止任何成員方成為雙邊或多邊服務貿易自由化協議的成員或參與該類協議，不阻止任何成員方參加由雙方或多個參加方為建立勞動市場完全一體化而訂立的協議。這意味著經濟一體化和勞動一體化不適用最惠國待遇。對經濟一體化組織外的任何成員方，不應提高在各服務部門中在組建一體化之前已實施的服務貿易壁壘水平。也就是說，經濟一體化協議不應構成對一體化組織外的成員方的新的服務壁壘。經濟一體化協議的參加方對其他成員方從此項協議中可能增獲的貿易利益不得謀求補償。
（四）毗鄰國家間服務生產和消費的交換
《服務貿易總協定》第2條第(3)款規定，任何成員方與其毗鄰國家，僅限于為了方便彼此邊境毗鄰地區而交換當地生產和消費的服務所提供或賦予的利益，不適用最惠國待遇。
（五）其它例外
《服務貿易總協定》第14條規定：“本協定的規定不得解釋為阻止任何成員方采用或實施以下措施：（A）為保護公共道德或維護公共秩序的需要；（B）為保護人類、動物或植物的生命或健康的需要；（C）為服從與本協議規定不相抵觸的法律和規定的需要”。第14條附則規定了協定不得解釋為影響國家安全的服務。也就是說，影響公共道德、公共秩序、人類生命健康、動植物生命、國家安全的服務不適用最惠國待遇。其中（A）項涉及一國的內政，帶有較強的政治色彩，一般各國都較少運用。而最常用的是（B）項，隨著經濟的發展和人類文明的進步，各國紛紛運用技術標準來達到保護人類、動物或植物的生命或健康和實行貿易保護主義雙重目的，尤其是西方發達國家利用技術上的優勢，實行嚴格的技術標準，對發展中國家有較大影響。
三、我國服務貿易適用最惠國待遇的現狀及其調整對策
《中華人民共和國對外貿易法》規定“中華人民共和國在對外貿易方面根據所締結或者參加的國際條約、協定，給予其他締約方、參加方或者根據互惠、對等原則給予對方最惠國待遇、國民待遇 22。”中華人民共和國和歐洲經濟共同體貿易協定規定：締約雙方在相互貿易關系中相互給予最惠國待遇23。《中華人民共和國和美利堅合眾國貿易關系協定》、《中華人民共和國政府和丹麥國政府經濟和技術合作協定》、《中華人民共和國和瑞典五國政府關于相互保護投資的協定》等中國與其他國家簽訂的國際條約里也都規定有最惠國待遇條款，相互給予最惠國待遇，同時又規定，締約任何方由于參加關稅同盟、自由貿易區或地區性經濟組織而給予第三國投資者的優惠，根據關于避免雙重征稅協定或其他有關稅收問題的國際協議給予第三國投資者的優惠，為方便邊境貿易給予其鄰國的優惠不適用最惠國待遇24，這些規定與《服務貿易總協定》的最惠國待遇規定基本上是一致的。
我國全面地參與了烏拉圭回合服務貿易談判，并且在包括《服務貿易總協定》在內的整個一攬子協議上簽了字，在服務貿易中已列出10多個服務部門的肯定式市場準入清單，而且我國加入世界貿易組織談判尚在繼續，在最惠國待遇問題上，許多國家都對我國提出了各項要求，而且許多要求過高25 。
針對上述問題，筆者認為應采取下列對策：
總共10頁 [1] 2 [3] [4] [5] [6] [7] [8] [9] [10]
上一頁 下一頁
