[ 渠濤 ]——(2011-12-22) / 已閱11577次
渠濤 中國社會科學院法學研究所 研究員
演講人：渠濤教授——中國社會科學院法學研究所民法室研究員、教授
中日民商法研究會副會長兼秘書長
日本東京大學法學院客座教授
特邀嘉賓：羅麗教授——北京理工大學法學院教授、博士生導師
北京理工大學法學院環境資源與能源法研究所所長
中國法學會環境資源法學研究會常務理事
主持人：孟強——北京理工大學法學院講師、法學博士
時 間：2011年6月30日19:00
地 點：北京理工大學七號樓108模擬法庭
主 辦：北京理工大學法學院
協 辦：德恒律師事務所
主持人：各位老師、各位同學，大家晚上好！今天是我們民商法民家講壇第三講，今天我們非常榮幸的邀請到中日民商法研究會副會長兼秘書長、中國社會科學院法學研究所渠濤教授來為我們講解題為大規模災害與法——中日比較的視角的講座，我們知道中國發生過汶川大地震，日本近期也發生了9級地震，從而引發了核輻射泄露的問題，我們可以看到日本沒有出現混亂、哄搶、騷動等現象，而我國卻出現了搶鹽的風暴，日本國民為什么這么鎮定有序，這與它們的法治有著緊密的聯系，比較中日災害的應對措施可對我們提供有利的經驗。今天我們還榮幸的邀請到中國法學會環境資源法學研究會常務理事、北京理工大學法學院環境法資源與能源法研究所所長羅麗教授來擔任評議人。我們以熱烈的掌聲歡迎各位老師的到來！
下面有請渠濤教授給大家做精彩的演講！
渠濤：今天非常榮幸到北京理工法學院來為大家討論我最近一直比較關注的一些事情，由于這個題目以前沒有研究過，在這里希望各位老師及同學們多多指正：先簡要的介紹一下研究這個題目的概況：在發生汶川大地震后就想，我們國家應該有一些對應大型災害的基本法，因為在日本這樣的法律比較多，等會我會一一給大家介紹。
一、問題意識
在最近日本發生了大地震，在2011年年初，日本共同社報道，德國保險業巨頭“慕尼黑再保險”3日公布的年度報告顯示，2010年全球大規模自然災害共造成約29.5萬人死亡。這是自1980年該公司開始全球災害調查以來，繼埃塞俄比亞糧食饑荒等造成約30萬人死亡的1983年來的歷史第二高。那么總而言之，人與自然相處，人與人類的關系，從這些關系中可知，人在社會上活著，恐怕避免不了災難，尤其是大規模的災難。
二、概念介紹
什么是大規模災害？關于大規模災害有幾種定義，首先從規模上：講人數？地域及嚴重性？這是一種模糊地概念；從性質上定義：突發性、特殊性、不可預測性等。這是有一定的科學道理的，我比較主張的是原因定義：原因定義基本是與公共危機，或能不能導致公共危機的定義，來界定大規模。在一般國家妨害的法治中基本上定義的是臺風、颶風、地震、海嘯、暴雨、暴雪、洪水、火山噴發、核電事故等。法與法律的關系如何呢？
1、法與法律在內容上的關系
各個國家中運用的法律是不一樣的，如羅馬法：ius VS lex；法國：droit VS loi；德國：recht VS gesetz；意大利：diritto VS legge。一種是：法律是由國家權威者制定，以國家權力保障實施的叫做法律，如lex、loi、gesetz。另一種：社會規范的總體或社會秩序、正確的規則或一方對他方享有的權利（法律應該是國家制定的法律，伴有強制的強制力）。如ius、droit、recht。
2、法與法律在適用上的關系——法源
法是在一定區域內共通的規則，他不是與國家強制力直接聯系在一起的。法與法律適用上的關系，我們一般講法源，在遇到糾紛時，以什么為依據判案，基本上一般的發源為包括：直接發源與間接發源兩種。直接法源只要是指實定法（法典=實體法、程序法、特別法）、判例、習慣、法理（一般講，有成文法依據成文法，沒有成文法依據判例法，沒有判例按習慣，然后再到道理）；間接法源主要包括學說（被法官判案所采用時才被稱之為法源），并通過程序正義與“度”的問題進行分析。
3、法與法律在歷史上的關系——法制與法治
法治指的是成文法，以真正的法律治理國家。并非所有的法都是善法，惡法可否作為一個國家的法治通行，如二戰時，希特勒統治德國時法律也是非常健全的，但希特勒的法制與法的支配（法治）為惡法；在西方常用的是自然法與實定法（自然法說的是社會上自然存在的法，而把它上升到國家的法律就變成了實定法。馬克思說過：法律應該是根據現實存在而升華，因此說，實定法應該根據現實的存在。一種法律一旦真正的存在就是落后的法，因為社會在不斷地前進與進步，會有新的問題與法律的出現。）；政策與法（有人說法是活法，法律為死法，在過去我國不重視法律，只重視政策，政策有一定的靈活性，它可以隨時發出一個新的規則，來調整新的社會關系。政策與法律相比缺少穩定性，真正依據法律的政策我們可以倡導，如果沒有法律只靠政策恐怕就會出現問題）；社會主義市場經濟的建立與中國憲法的沿革（以前我們追求的有法可依，有法必依，違法必究等等是否還適用。有法必依是存在問題的，如改革開放以來，社會主義市場經濟如果真正履行了有法必依的話，恐怕就不會實現市場經濟，因為中國以前的憲法沒有規定中國有市場經濟，現實中，我們先是實現的市場經濟才修改的憲法，這種套路對與否，我們可以展開討論）。
今天主要是講的大規模災害與法、法律之間的關系，主要從兩個方面談起，法是一般的行為規范，具有任意規范及間接強制力和間接裁判規范；法律是一般行為規范與裁判規范，具有直接的強制力。
三、中日之間的環境及幾次大規模自然災害的比較
1、環境比較
（1）日本
中日之間的環境大家基本都明白，日本的國土是中國的1/2，人口是1/3，日本位于太平洋西岸，由東北向西南延伸的弧形島國。西隔東海、黃海、朝鮮海峽、日本海與中國、朝鮮、韓國和俄羅斯相望。領土由北海道、本州、四國、九州４個大島和其他6800多個小島嶼組成，因此也被稱為“千島之國”。日本陸地面積約37.79萬平方公里。日本地處溫帶，氣候溫和、四季分明。櫻花是日本的國花，每到春季，青山綠水間櫻花爛漫，蔚為壯觀。日本境內多山，山地約占總面積的70％，大多數山為火山，其中著名的活火山富士山海拔3776米，是日本最高的山，也是日本的象征。我們不必費時間來分析中日的地理情況，但是有一個問題，中國也是一個自然災害頻發的國家，在戰后人為災害比日本要多，日本是地震頻發的國家，每年發生有感地震就達1000多次，是世界上地震最多的國家，全球10％的地震均發生在日本及其周邊地區。截止2010年10月1日約有1.28億人口。
（2）中國
在歷史上，中國的大地震也很多，大家先看一下中國的地形：中國位于亞洲大陸的東部、太平洋西岸，陸地面積約960萬平方公里。中國領土北起漠河以北的黑龍江江心（北緯53°30′），南到南沙群島南端的曾母暗沙（北緯4°），跨緯度49度多；東起黑龍江與烏蘇里江匯合處（東經135°05′），西到帕米爾高原（東經73°40′），跨經度60多度。從南到北，從東到西，距離都在5000公里以上。中國陸地邊界長達2.28萬公里，大陸海岸線長約1.8萬公里，海域面積473萬平方公里。中國是世界上人口最多的發展中國家。第六次全國人口普查數據顯示，我國總人口為1370536875人。計劃生育是中國的一項基本國策。
2、幾次大規模自然災害（地震災害）的比較
（1）中國
今天我們先從地震來說大型災害，新中國成立以來，第一個是邢臺大地震：它主要由兩個大地震組成：1966年3月8日5時29分，邢臺隆堯縣震級6.8級，震中烈度9度強；1966年3月22日16時19分，邢臺寧晉縣震級7.2級，震中烈度10度。邢臺大地震6.8級，死亡人數8064人，受傷人數38000人。造成的經濟損失10個億。在網上評論，有的說這是一次久旱之后的大震。地震發生后，漫天飄雪。當時我國總理周恩來三赴震區，百姓的苦難使他落淚，他指示中國一定要有自己的地震預報系統。中國的地震預報事業在邢臺地震的血泊中矗立起劃時代的里程碑。每個國家、每個民族的感覺和感情都不一樣，這在西方人嚴重很不可思議，會覺得一個國家總理或領導親臨現場落淚，災區的人們就沒有了底氣站起來勇敢的抗震救災，體現了一種軟弱。但實際上在中國老百姓的感覺還是不同的，中國老百姓認為，一個國家總理或領導親臨現場落淚，是一種鼓舞，覺得自己沒有被拋棄或無視；第二個事唐山大地震：1976年7月28日北京時間凌晨3時42分，震源距地面6千米，強震產生的能量相當于400顆廣島原子彈爆炸。整個唐山市頃刻間夷為平地，全市交通、通訊、供水、供電中斷。震級7.8級，死亡人數達到24.2萬人，重傷16.4萬人；第三個是汶川大地震：2008年5月12日14時28分，震中為四川省阿壩州藏族羌族自治州汶川縣映秀鎮附近，成都西北偏西方向79公里處。震級8.0，地震烈度11度。地震波及大半個中國及多個亞洲國家和地區。北至北京，東至上海，南至香港、澳門、臺灣、泰國、越南，西至巴基斯坦均有震感。受災面積約25.23萬平方公里，占全省面積的52%，破壞特別嚴重的地區超過10萬平方公里。受災縣市區數量超過三分之二，其中重災縣39個（含10個極重災縣），省級重災縣12個，一般受災縣88個。受災人口3300多萬，全省因災死亡6.88萬人、失蹤1.79萬人、受傷37.5萬人，造成損失1.1億元。
汶川大地震開始后，08年我在網上接受過一次采訪-關于地震和法律。當時還講到建筑物怎么評估，倒塌以后民事上如何賠償等等。到了汶川才知道，除了及其堅固的建筑物外，剩下的無一幸免。在那里看到一個有意思的事情，有一條長六十公里，寬五十左右的馬路，就這一條上的建筑物一個都沒有倒塌，為什么？據說在一百年錢，也是一次地震，把一個山頭砸在了一個坑里面，一個山就埋在了里面，從而擠住了地殼的運動，所以這條馬路上的建筑物沒有倒塌，故一個建筑物的質量和是不是在斷裂帶上有很大的關系，這是非常復雜的，據北川一個報道，有一個鎮位于一個峽谷之中，峽谷旁邊有個風景很美的山，人家在山上像打地洞似的，在里面打上一個個洞，在里面設置茶館，在當時是非常有名的風景區，地震發生時，上面喝茶的人們被震了下來，全部死亡，峽谷之中的人們還在里面行走，就眼看著自己被兩座山和在了里面，自然災害是非常可怕的。
（2）日本
與中國相比，下面也舉出三次日本的大地震做比較：一是關東大地震，一個是阪神淡路大地震，另一個是日本東北大地震。當時地震房屋倒塌的很厲害，尤其是造成的火災。
過去上世界上有四大幸事，拿美國的工作，住英國的的洋房，吃中國人的菜，娶日本的老婆，而現在又有四大不幸，就是吃英國的菜，娶美國的老婆，住日本的房屋，拿中國的工資。在傳統的觀念中日本的房子又小又差，木制的比較多，當時日本的關東大地震的震心就是神奈川，就是東京東面相模灣海岸的一邊，近海130公里，震源那里（海溝型地震），也就是說是以東京為中心的大地震，當時東京的房子很差，并沒有防火條例及基本法，房子基本上又是木制的，倒塌后很容易引起火災，燒死的比震死和砸死的多的多，由于房子是木制的，一般砸不死人，挺多是受傷，一旦引起火災就不得了了（據說當時有個被褥場，這一個地方就燒死了32000人，還有人說是4萬人）。阪神淡路大地震發生時，我當時就在日本，在地震發生時頭天晚上，和季衛東老師一塊喝酒，及送他上的興贛縣，我回到家半夜就開始晃，晃的特厲害，由于喝的比較多，當時還以為自己在做夢，第二天早晨看電視時才知道原來發生了地震，馬上給季衛東打電話，電話根本打不通，一個禮拜，據說淡路沒水也沒有電，等以后見到季衛東時才了解到當時的情節。淡路大地震是垂直型的，傷亡情況不是很多，死亡6434人，全毀建筑25萬棟（舊房屋占的比較多），另有地震引發火災燒毀建筑7,483棟，受此影響的住戶約46萬戶，地震發生后，志愿者就出現了，并且志愿者在救災中發揮的作用越來越多，其中志愿者里面出現了暴力團，在中國人眼中的暴力團都是欺壓百姓的，實際上在阪神大地震里面暴力團在救災中起到了良好的作用，這是不能否認的。再者就是東北大地震，這次大地震中主要是海嘯，因海嘯受災的農地面積23.6平方公里，海嘯浸水面積（農田以外的）561平方公里，毀損的房屋數量達到107794棟，半毀的63636棟，是淡路大地震的四倍，其中死亡人數是15310人。
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