[ 劉赟 ]——(2011-12-22) / 已閱10342次
劉赟 清華大學(xué)法學(xué)院
關(guān)鍵詞: 高管薪酬/股東控制/合理性
內(nèi)容提要: 高管薪酬的合理性審查長期堅持以程序正義為導(dǎo)向的標(biāo)準(zhǔn)模式。面對高管影響力超越了董事會控制的現(xiàn)實，提高股東在薪酬決策事項上的控制力十分必要。原有的合理性審查標(biāo)準(zhǔn)也因此需要作出相應(yīng)修正方能滿足現(xiàn)實的需要。
高管薪酬的激勵性與合理性一直是人們不能回避的矛盾。高管的問題薪酬主要表現(xiàn)為薪酬與業(yè)績不符。在股東利益遭受損失的時候，高管們卻能通過控制薪酬決策使自己實實在在地受益。因此我們不得不考慮：高管薪酬的合理性審查標(biāo)準(zhǔn)是否存在問題？應(yīng)如何提高股東對高管薪酬的控制力？本文試就這些問題進(jìn)行探討。
一、對合理性審查標(biāo)準(zhǔn)的檢討
國外成文公司法通過要求管理層嚴(yán)守信義義務(wù)來實現(xiàn)對薪酬決策過程的控制。然而，董事和高管們對于信義義務(wù)的遵守并不能控制管理層薪酬的水平和具體形式。[1]更多過程控制的規(guī)范主要通過上市規(guī)則和監(jiān)管部門的規(guī)范性文件來體現(xiàn)。合理性審查最基本的要求是：1．薪酬對于公司來說是公平的；2．薪酬是由被授權(quán)的非利益關(guān)系董事制定的，并且符合商業(yè)判斷原則；3．薪酬由非利益關(guān)系董事根據(jù)商業(yè)判斷原則正式批準(zhǔn)；4．薪酬由非利益關(guān)系股東正式批準(zhǔn)并且沒有構(gòu)成對公司財產(chǎn)的浪費(fèi)。[2]
然而，由于高管權(quán)力對董事會的侵蝕和影響，董事（包括獨立董事）與高管們身處同一戰(zhàn)壕。在薪酬決策時，董事“結(jié)構(gòu)性的偏向”[3]容易導(dǎo)致其違反忠實和注意義務(wù)。因此，以往以尊重公司自治、尊重董事商業(yè)判斷原則為主要內(nèi)容的合理性審查標(biāo)準(zhǔn)需要完善。
二、股東控制的主要路徑——參與薪酬決策
如何使股東在控制高管薪酬上真正有所作為？關(guān)鍵是重構(gòu)高管風(fēng)險的控制機(jī)制。將公司事務(wù)決策權(quán)交回股東手中是處理代理問題最直接的辦法，但會喪失董事會集中管理的高效率和低成本。所以應(yīng)當(dāng)發(fā)揮股東行使權(quán)力的長處并吸收董事會行使權(quán)力的某些經(jīng)驗。股東會的職權(quán)除了有關(guān)選舉事項外，股東會職權(quán)大致可以分為三類，一類是基礎(chǔ)性的規(guī)則型事項，如公司章程的修改和公司重組決議事項。另一類涉及一些具體的重大商業(yè)決策，如解散公司或出售公司重大資產(chǎn)等。第三類屬于公司的特殊商業(yè)決策，如公司的利潤分配、薪酬政策等事項，與前兩類相比這一類決策的特點是需要依賴更多的內(nèi)部信息以及解決股東與董事之間的利益沖突。股東行使決策權(quán)策略有兩種方式，一種是由股東提出動議并表決之后付諸實施，稱之為發(fā)起；另一種則由公司的董事或管理層提議并獲股東批準(zhǔn)之后實施，稱之為否決或表決。從實踐來看，股東以發(fā)起的方式參與決策有更多的主動性，也更能體現(xiàn)股東利益。而表決卻往往讓股東處于較為被動的地位。因為董事會作為議案的提出人更能夠在表決事項中體現(xiàn)自己的意志。
股東參與薪酬決策的注意點為：首先，股東要充分運(yùn)用章程規(guī)則的制定與適用。因為公司章程修改的權(quán)力其實已經(jīng)部分包括了對公司分配政策的干預(yù)權(quán)，適用章程條款足以保障這種干預(yù)權(quán)的實現(xiàn)。其次，股東沒有條件具體參與分配政策的制定，因而無需賦予股東上述發(fā)起權(quán)。最后，董事和管理層有義務(wù)向股東披露與決定高管薪酬相關(guān)的信息。股東在能獲得可靠信息的前提下作出理性的判斷。
（一）參與制定利潤分配方案
一般而言，董事會和管理層對整個公司的利潤分配政策有很強(qiáng)的控制力。但股東享有制定和修改公司章程的權(quán)力，如果章程中載明公司股利分配的主要事項，股東對分配的干預(yù)權(quán)是切實存在的。即使股東不具體實施干預(yù)，章程中的規(guī)定也會使董事會在制定公司利潤分配方案時有所顧及。
股東對高管業(yè)績薪酬影響的兩個重要方面應(yīng)該得到足夠的重視：第一，股票期權(quán)計劃的使用會使公司管理層對會計政策產(chǎn)生某種偏好，例如可能會更多地采用股份回購而不是以現(xiàn)金方式分配股利。股東對分配決策的干預(yù)能夠在一定程度上扭轉(zhuǎn)這種偏好；第二，公司管理層為了贏得名譽(yù)、地位或者是營造公司業(yè)績良好的形象，都喜歡擴(kuò)張公司規(guī)模。而這種行為不是為了公司的利益，恰恰相反，是為了管理層獲得更多私利，包括豐厚的業(yè)績薪酬。股東對分配政策的干預(yù)能夠限制管理層的這種思維。我國公司法對股東參與分配決策的規(guī)定更加直接。將公司的利潤分配方案作為公司章程的法定必要記載事項，同時賦予股東大會修改公司章程的權(quán)力。要求公司的利潤分配方案需要股東大會表決通過。[4]這意味著，股東不僅可以通過章程修改干預(yù)分配決策，而且對該事項享有表決權(quán)。對比司法的直接介入，股東參與分配決策的制度安排是解決上述問題的最佳替代方法。股東的干預(yù)能夠讓股東對董事會提出的分配方案享有一定的控制權(quán)，并且根據(jù)對各方面的考慮作出集體決策。
（二）參與制定高管薪酬方案
在參與制定高管薪酬方案上，美國和英國的經(jīng)驗是值得關(guān)注的。一些公司已經(jīng)在管理層薪酬問題上給予了股東沒有任何限制的表決權(quán)。[5]2003年，美國主要證券交易所都規(guī)定，上市公司股權(quán)薪酬計劃必須經(jīng)過股東批準(zhǔn)。[6]2007年美國House Financial Committee頒布了H．R．1257要求公司賦予股東上述表決權(quán)。1992年，英國的Cadbury委員會要求管理層的薪酬方案由公司的薪酬委員會決定，并且委員會的成員全部為非執(zhí)行董事。如今聯(lián)合法案（Combined code）規(guī)定，管理層的長期激勵計劃以及對上述計劃進(jìn)行的實質(zhì)性的修改應(yīng)當(dāng)獲得股東批準(zhǔn)，并且在年度股東大會上應(yīng)當(dāng)向股東報告下一年度的管理層薪酬的詳細(xì)情況，該報告同樣需要股東表決。[7]薪酬報告的內(nèi)容包括：1．薪酬委員會的信息以及公司下一年度的薪酬政策，包括：（1）業(yè)績薪酬政策，對實施股票期權(quán)的業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)要做出詳細(xì)解釋；（2）管理層服務(wù)合同的期限以及離職時的薪酬支付；（3）過去5年內(nèi)公司股東回報與同期市場平均水平的比較；2．公司辭退管理層時的責(zé)任；3．管理層薪酬包的詳細(xì)分解，包括每一項與業(yè)績有關(guān)的薪酬獎勵；4．關(guān)于股票期權(quán)的詳細(xì)信息，以及管理層從長期激勵計劃和養(yǎng)老金計劃中獲得利益的詳細(xì)信息。上述報告需50%以上表決權(quán)支持方可通過。[8]這些規(guī)定，無疑使股東對公司的薪酬政策有了更深入的了解和把握。為了使股東在參與制定高管薪酬方案上更有實效，應(yīng)當(dāng)賦予股東對薪酬政策的質(zhì)詢權(quán)，并且在董事會或管理層未能響應(yīng)股東質(zhì)詢時，股東有權(quán)將該議案的表決擱置；而且，股票期權(quán)等公司長期激勵計劃應(yīng)當(dāng)單獨表決。
我國法律在股東參與薪酬決策方面同樣肯定了股東對董事、監(jiān)事薪酬的表決權(quán)，其中，作為利潤分配方案一部分的股權(quán)激勵計劃需要由股東會審議并表決，并且，一旦該事項涉及修改章程時，需要經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。[9]我國現(xiàn)有規(guī)范的缺陷是：遺漏了股東對除董事、監(jiān)事之外的公司高管的非股權(quán)薪酬的干預(yù)，這一部分的薪酬決策仍然由董事會來決定，無需股東表決，所以這部分薪酬的透明度是最低的，股東有可能不了解這部分人的具體薪酬收入。
三、股東控制薪酬決策的輔助路徑
（一）股東任命權(quán)的行使
股東任命權(quán)作為控制高管薪酬的輔助路徑，表面上似乎與高管薪酬無關(guān)，實際上是一種對高管薪酬的強(qiáng)烈干預(yù)措施。一旦董事和高管濫用薪酬機(jī)制，股東可以通過行使任命權(quán)，免去那些追逐私利的董事以及高管的職務(wù)。對于希望當(dāng)選或連任的董事或監(jiān)事來說，更讓他們擔(dān)心的是不能被提名。所以在《公司法》沒有規(guī)定董事、監(jiān)事的候選人由誰提名的情況下，應(yīng)該明確選擇經(jīng)營者的權(quán)利是屬于股東的。股東在提名時應(yīng)能表達(dá)自己的意愿。[10]
為了減輕大股東和實際控制人的控制，美國紐約證券交易所（NYSE）上市指南在其上市準(zhǔn)則中要求上市公司必須設(shè)立提名委員會，并且要求在經(jīng)過一年的過渡期后，提名委員會必須全部由獨立董事組成。該委員會的主要職責(zé)是保障合格的人選進(jìn)入董事會。[11]在具體的工作方面，提名委員會有權(quán)自行咨詢?nèi)肆Y源公司獲得建議或幫助，有權(quán)按照委員會的章程處理內(nèi)部程序性事務(wù)。
具有獨立性的提名委員會雖然不能加強(qiáng)股東與董事之間的聯(lián)系，但是專業(yè)化并且獨立的提名程序，有助于建立一個公司董事的人才庫，確保合格的董事進(jìn)入董事會。
美國證券交易委員會2003年頒布了“股東提名規(guī)則”，使股東能夠在某些特殊情況下推舉董事會的少數(shù)成員候選人。[12]選舉挑戰(zhàn)對于發(fā)起股東來說有著非常巨大的實施成本，并且，即使挑戰(zhàn)成功也只能獲得董事會中很少的席位。但是監(jiān)管部門對這一類機(jī)制的肯定態(tài)度，會使董事們更加審慎地對待自己的職責(zé)和工作，形成一定的威懾。
我國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》對上市公司董事和監(jiān)事的任命作出了較《公司法》更加細(xì)致的規(guī)定。[13]同時，在《上市公司治理準(zhǔn)則》中規(guī)定了提名委員會的詳細(xì)職責(zé)，提名委員會成員多數(shù)由獨立董事構(gòu)成。[14]但是，設(shè)置提名委員會的規(guī)定并不是強(qiáng)制性的，而是授權(quán)董事會按照股東大會的決議組建，并且委員會對董事會負(fù)責(zé)。如此一來，委員會的主要職責(zé)是研究問題，發(fā)揮咨詢和建議作用。[15]
（二）股東提案權(quán)的行使
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