[ 蘇佰林 ]——(2011-12-23) / 已閱4624次
合伙制度的概述
一、合伙的概念
合伙的概念既可以從法律行為的角度給出，也可以從組織形態(tài)的角度給出。就法律行為的角度而言，合伙是指兩個(gè)以上的民事主體共同出資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧的協(xié)議；就組織的角度而言，合伙是指兩個(gè)以上的民事主體共同出資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧的企業(yè)組織形態(tài)。由此可知，無論是從法律行為角度還是從組織形態(tài)角度，都強(qiáng)調(diào)合伙的主要特征是共同出資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。
我國目前調(diào)整合伙的法律規(guī)范，一是民法通則中有關(guān)個(gè)人合伙及法人聯(lián)營的規(guī)定，二是合伙企業(yè)法。《中華人民共和國合伙企業(yè)法》頒布于1997年2月，2006年8月進(jìn)行了修改。本章內(nèi)容主要是依據(jù)修訂后的合伙企業(yè)法而撰寫。
合伙企業(yè)是指由自然人、法人和其他組織設(shè)立的組織體，包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)兩種類型。普通合伙企業(yè)的所有合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)都承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)則包括普通合伙人和有限合伙人，前者對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，后者則只以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
二、合伙的特征
與單個(gè)的自然人和公司法人相比，合伙具有以下特征：
(一)合伙協(xié)議是合伙得以成立的法律基礎(chǔ)
如果說公司是以公司章程為成立基礎(chǔ)，那么合伙就是以合伙協(xié)議為成立基礎(chǔ)。但公司章程與合伙協(xié)議在性質(zhì)上有很大的不同。公司章程是公司組織和行為的基本準(zhǔn)則，是公司的“憲法”，具有公開的對外效力，其功能主要是約束作為法人組織的公司本身，而合伙協(xié)議是處理合伙人相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)部法律文件，僅具有對內(nèi)的效力，即只約束合伙人，合伙人之外的人如欲入伙，須經(jīng)全體合伙人同意，并在合伙協(xié)議上簽字。所以，合伙協(xié)議是調(diào)整合伙關(guān)系、規(guī)范合伙人相互間的權(quán)利義務(wù)、處理合伙糾紛的基本法律依據(jù)，也是合伙得以成立的法律基礎(chǔ)，此即合伙的契約性。當(dāng)然，合伙協(xié)議的訂立方式既可以是書面協(xié)議，也可以是口頭協(xié)議，但根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式。如果合伙人之間未訂立書面形式的合伙協(xié)議，但事實(shí)上存在合伙人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，進(jìn)行了事實(shí)上的合伙營業(yè)，仍然視為合伙。
(二)合伙須由全體合伙人共同出資、共同經(jīng)營
1．出資是合伙人的基本義務(wù)，也是其取得合伙人資格的前提。與公司不同的是，合伙出資的形式豐富多樣，比公司靈活，公司股東一般只能以現(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)等四種方式出資，而合伙人除了可以上述四種方式出資外，還可以勞務(wù)、技術(shù)、管理經(jīng)驗(yàn)、商譽(yù)甚至以不作為的方式出資，只要其他合伙人同意即可。
2．合伙人共同經(jīng)營是合伙不同于公司的又一特征，公司的股東不一定都參與公司的經(jīng)營管理，甚至不從事公司的任何營業(yè)行為，而合伙人必須共同從事經(jīng)營活動(dòng)，以合伙為職業(yè)和謀生之本。若相互之間無共同經(jīng)營之目的與行為，則縱使有某種利益上的關(guān)聯(lián)，也非合伙，如約定一方為另一方設(shè)定擔(dān)保或基于約定由一方獨(dú)立處理經(jīng)營事務(wù)而另一方坐分利潤，不參與經(jīng)營，則均非合伙，而是其他法律關(guān)系。所以可以說，合伙人之間是風(fēng)雨同舟、榮辱與共的關(guān)系，合伙的一些具體制度如競業(yè)禁止等即是基于此而產(chǎn)生的。當(dāng)然，有限合伙企業(yè)的情形有所不同，有限合伙人可以不參加合伙企業(yè)的營業(yè)，不執(zhí)行合伙事務(wù)。
3．合伙從事的行為一般是具有經(jīng)濟(jì)利益的營業(yè)行為。無論是民事合伙還是商事合伙，合
伙人的目的都是為了營利，特別是依據(jù)合伙企業(yè)法成立的合伙企業(yè)，屬于商事合伙的性質(zhì)，從事營利性行為，是一種營利性組織。
(三)合伙人共負(fù)盈虧，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任
這也是合伙與公司的主要區(qū)別之一。公司股東按其出資比例和所持股份分享公司利潤，當(dāng)公司資不抵債時(shí)，股東只以其出資額為限或所持股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合伙人則既可按對合伙的出資比例分享合伙贏利，也可按合伙人約定的其他辦法來分配合伙贏利，當(dāng)合伙財(cái)產(chǎn)不足以清償合伙債務(wù)時(shí)，合伙人還需以其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)來清償債務(wù)，即承擔(dān)無限責(zé)任，而且任何一個(gè)合伙人都有義務(wù)清償全部合伙債務(wù)(不管其出資比例如何)，即承擔(dān)連帶責(zé)任。
合伙是一種古老的商業(yè)組織形態(tài)。歐洲中世紀(jì)，隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，合伙經(jīng)營日益普遍，合伙形式也得到了新的突破，合伙的團(tuán)體性質(zhì)得到了增強(qiáng)。到了近現(xiàn)代，雖有公司這一萌生于合伙的營利性法人組織的出現(xiàn)，但合伙并未因此退出歷史舞臺(tái)，作為獨(dú)立的聯(lián)合經(jīng)營形式，它在各大陸法系國家民法典中以合伙契約的形式被確立為一種基本民事制度；與此同時(shí)，在英美法系國家，合伙的性質(zhì)得到了進(jìn)一步的加強(qiáng)。如美國統(tǒng)一合伙法，一方面將合伙作為一種個(gè)人聯(lián)合體，另一方面又使它具有法人的各種基本特征。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，合伙因其聚散靈活的經(jīng)營形式和較強(qiáng)的應(yīng)變能力，普遍受到各國法律的重視，已成為現(xiàn)代聯(lián)合經(jīng)營所不可缺少的形式之一。
作者：蘇佰林
