[ 肖佑良 ]——(2011-12-28) / 已閱12736次
許霆案何鵬案爭(zhēng)議大結(jié)局
核心提示：許霆案、何鵬案背后有重大隱情，證明是載入史冊(cè)的錯(cuò)案。
要理解何鵬案、許霆案，首先要了解自動(dòng)柜員機(jī)是如何付款的，這就需要弄清楚銀行的結(jié)構(gòu)。刑法學(xué)家和司法實(shí)務(wù)界長(zhǎng)期以來(lái)爭(zhēng)論不休，根本原因就是沒有搞清銀行的結(jié)構(gòu)，不能正確把握案件事實(shí)。他們認(rèn)為案情簡(jiǎn)單，實(shí)際上遠(yuǎn)不是那么回事。
現(xiàn)代銀行都是以服務(wù)器為核心，所有的自動(dòng)柜員機(jī)和窗口電腦全都與服務(wù)器相連，組成一個(gè)網(wǎng)絡(luò)。窗口電腦加柜員與自動(dòng)柜員機(jī)一樣，都是銀行提供服務(wù)的終端。每家銀行一般在省會(huì)城市才設(shè)立一臺(tái)服務(wù)器，全省的窗口電腦和自動(dòng)柜員機(jī)全都受服務(wù)器的控制。服務(wù)器是無(wú)人值守的，自動(dòng)柜員機(jī)將客戶的存款、取款請(qǐng)求傳遞給服務(wù)器，服務(wù)器自動(dòng)響應(yīng)，自動(dòng)運(yùn)行存款、取款程序辦理存款、取款業(yè)務(wù)，然后服務(wù)器向柜員機(jī)發(fā)出收取存款或支付取款的指令，柜員機(jī)收到指令后才能收取客戶的存款或支付客戶的取款，因此，現(xiàn)代銀行電腦系統(tǒng)是由服務(wù)器和自動(dòng)柜員機(jī)或窗口電腦加柜員組成的二元化結(jié)構(gòu)。
在電腦出現(xiàn)之前，銀行早就存在了。銀行管理者過去所做的，現(xiàn)在是由電腦系統(tǒng)來(lái)模擬人的行為并自動(dòng)完成的。電腦系統(tǒng)代替了原來(lái)的銀行管理者，電腦系統(tǒng)實(shí)施的行為就是銀行管理者的行為。銀行服務(wù)器與自動(dòng)柜員機(jī)配合，模擬銀行管理者的行為實(shí)現(xiàn)了無(wú)人值守、自動(dòng)化，24小時(shí)隨時(shí)為客戶提供服務(wù)。
值得注意的是，自動(dòng)柜員機(jī)的付款開關(guān)，牢牢掌握在服務(wù)器手里。未經(jīng)服務(wù)器核實(shí)客戶的身份（核對(duì)密碼），成功運(yùn)行取款程序，從客戶賬戶余額中扣除取款金額，銀行服務(wù)器是不會(huì)發(fā)出指令打開柜員機(jī)的付款開關(guān)的。不管自動(dòng)柜員機(jī)有沒有故障，柜員機(jī)本身不能打開自己的付款開關(guān)，客戶更不可能，認(rèn)為——利用柜員機(jī)故障取款的行為——構(gòu)成盜竊罪的觀點(diǎn)，這種盜竊行為完全是不現(xiàn)實(shí)的、不可思議的。
銀行電腦系統(tǒng)模擬銀行管理者正常的職務(wù)行為，電腦系統(tǒng)代表銀行自動(dòng)辦理存款、取款業(yè)務(wù)，不需要有人去事后審核。這就告訴大家，電腦代表銀行，成為交易主體，電腦知道，就代表銀行知道，電腦能夠代表銀行實(shí)施收進(jìn)存款、支付取款等處分銀行資金的行為。這些客觀存在的事實(shí)，突破了刑法理論中的相關(guān)概念。在許霆案的定性問題上，刑法學(xué)界幾乎全軍“覆沒”與刑法理論沒有與時(shí)俱進(jìn)有關(guān)。
研究發(fā)現(xiàn)，在特定的情況下，由于內(nèi)部管理的疏失，銀行電腦系統(tǒng)還會(huì)模擬出銀行管理者的異常職務(wù)行為。何鵬案、許霆案正是這樣的實(shí)際案例。
何鵬案由于銀行大腦記憶錯(cuò)誤，何鵬被銀行誤認(rèn)為是具有存款100萬(wàn)的客戶，所以當(dāng)何鵬在自動(dòng)柜員機(jī)上提出取款請(qǐng)求時(shí)，銀行服務(wù)器每次都因誤解而與何鵬簽訂新的儲(chǔ)蓄合同，并支付取款給何鵬。何鵬案的實(shí)質(zhì)是銀行因重大誤解而與何鵬達(dá)成221次可撤銷的合同交易行為，屬于民法范疇。
何鵬案有鮮為人知、可得到證明的實(shí)情：何鵬取款時(shí)，銀行的服務(wù)器與自動(dòng)柜員機(jī)，什么故障都沒有，何鵬與大家取款一樣，是在銀行電腦系統(tǒng)正常時(shí)取款的。
何鵬賬戶余額數(shù)是保存在數(shù)據(jù)庫(kù)中的，是電子數(shù)據(jù)，不是實(shí)物，電子數(shù)據(jù)的特點(diǎn)就是容易變化。特別是在程序升級(jí)時(shí)，有多原因，例如數(shù)據(jù)格式不匹配等，就能夠讓電子數(shù)據(jù)發(fā)生改變，既可能被充值，也可能被減值。何鵬賬戶余額數(shù)本來(lái)只有10元，可是因銀行自身原因被充值為100萬(wàn)元。假如何鵬是存款100萬(wàn)的客戶，因同樣的原因被減值，其賬戶余額只剩余10元，何鵬發(fā)現(xiàn)這個(gè)問題并報(bào)警，那么是否應(yīng)追究銀行盜竊罪的責(zé)任呢？這足以讓有罪論者啞口無(wú)言。
許霆案，自動(dòng)柜員機(jī)因程序瑕疵，將收到的許霆取款1000元或2000元的請(qǐng)求，篡改為取款1元或2元的請(qǐng)求，報(bào)送到銀行服務(wù)器，服務(wù)器將取款1元或2元的請(qǐng)求與許霆的賬戶余額數(shù)比較（由最初的176.97元，經(jīng)171次取款后使余額減至1.97元），差額大于1，就符合取款條件而自動(dòng)運(yùn)行取款程序，作好取款記錄，并向自動(dòng)柜員機(jī)發(fā)出支付取款的指令，可是因自動(dòng)柜員機(jī)獨(dú)特的付款機(jī)制，本來(lái)應(yīng)該支付取款1元或2元的，自動(dòng)柜員機(jī)實(shí)際支付取款金額為1000元或2000元，發(fā)生給付錯(cuò)誤。許霆案的實(shí)質(zhì)是銀行因自身原因?qū)υS霆的取款請(qǐng)求產(chǎn)生誤解，從而雙方達(dá)成171次可撤銷的合同交易行為，且在交易過程中又發(fā)生了給付錯(cuò)誤。此種情形同樣屬于民法范疇。（有關(guān)自動(dòng)柜員機(jī)獨(dú)特的付款機(jī)制請(qǐng)參考筆者在附后目錄中的第一、四篇文章）
研究發(fā)現(xiàn)：如果許霆案中涉案自動(dòng)柜員機(jī)有存款功能，許霆不是取款而是存款17萬(wàn)5千元，同樣的程序瑕疵，實(shí)際存入許霆賬戶的金額只有175元，許霆被“盜”的錢與許霆案銀行被“盜”的金額一致，在這種情形下，能說(shuō)銀行是非法占有、是盜竊嗎？這同樣會(huì)使有罪論者無(wú)言以對(duì)。
既然電腦系統(tǒng)模擬銀行管理者的正常職務(wù)行為時(shí)，有罪論者對(duì)電腦系統(tǒng)的行為，是視為銀行管理者的行為予以認(rèn)可的，那么，在面對(duì)電腦系統(tǒng)模擬銀行管理者的異常職務(wù)行為時(shí)，正如許霆案，何鵬案所發(fā)生事實(shí)，又有什么理由，對(duì)電腦系統(tǒng)的行為不能視為銀行管理者的異常職務(wù)行為進(jìn)行處理呢？更何況《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》第89條和《支付結(jié)算辦法》第215條明確規(guī)定此種情形由銀行自負(fù)其責(zé)。
許霆、何鵬在柜員機(jī)反復(fù)按鍵取款的行為，是可以被柜員機(jī)廠商和銀行技術(shù)部門證實(shí)的，實(shí)際上只是向銀行反復(fù)提出取款的請(qǐng)求，也就是向銀行反復(fù)發(fā)出簽訂新的儲(chǔ)蓄合同的要約。世界上沒有一個(gè)國(guó)家的法律認(rèn)為這種反復(fù)提出要約的行為是違法的。連違法性都沒有，更不要說(shuō)是犯罪了，所以可以確定許霆案、何鵬案都是沒有違法性的“盜竊案”。
主觀上，何鵬、許霆具有惡意交易的故意，但這種惡意交易與刑法意義上的主觀惡性不是同一層次的概念。這種惡意交易屬于道德范疇，應(yīng)當(dāng)受到道德上的責(zé)難，可是卻被有罪論者夸大和升級(jí)為犯罪主觀方面的內(nèi)容，其根源是犯了有罪推定、先入為主的錯(cuò)誤。
綜上所述，隨著許霆案、何鵬案背后隱藏的秘密被揭開，長(zhǎng)期以來(lái)圍繞著何鵬案、許霆案所引發(fā)的爭(zhēng)議，在客觀事實(shí)面前結(jié)束了，許霆案、何鵬案最終成為載入史冊(cè)的錯(cuò)案。
作者單位：湖南省城步苗族自治縣人民檢察院 肖佑良
參考資料：
1、《客觀事實(shí)證明許霆案是錯(cuò)案》
2、《〈客觀事實(shí)證明許霆案是錯(cuò)案〉的解讀》
3、《許霆案解密：銀行隱瞞事實(shí)鑄成大錯(cuò)》
4、《許霆案，虛構(gòu)的盜竊案》
5、《許霆案•何鵬案•葫蘆案》或《許霆案、何鵬案新解，統(tǒng)一歧見的希望》
