[ 余炳江 ]——(2012-7-17) / 已閱12450次
按照《若干規(guī)定》第一條的要求，應(yīng)當(dāng)判除的非法證據(jù)主要指非法言詞證據(jù)，包括被告人供述、被害人陳述和證人證言。而證人證言往往成為證明案件事實(shí)和情節(jié)的主要言詞證據(jù)，而且也是容易出問題的言詞證據(jù)。按照《刑事訴訟法》第四十七條的規(guī)定，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，其當(dāng)庭所作的證詞必須經(jīng)過控辯雙方的訊問、質(zhì)證之后方可作為定案之根據(jù)。這樣做的意義在于，通過庭審程序的公開透明，檢驗(yàn)偵查程序詢問證人的正當(dāng)性和真實(shí)性，排除證人受到威脅、利誘而違背意愿作證之可能，使證人所作之證真實(shí)可靠。從而在刑事庭審中構(gòu)建以證人出庭作證為原則，以極個(gè)別不能到庭且經(jīng)人民法院許可為例例的證人作證規(guī)則。
（三）實(shí)行訊問人員出庭制度
按照《若干問題》第七條第二款規(guī)定：“經(jīng)依法通知，訊問人員或者其他人員應(yīng)當(dāng)出庭作證”。這是涉及被告人審判前供述被置疑的情況下，實(shí)行訊問人員出庭作證制度（過去一般稱為警察出庭作證制度）[14] 。理論界一般認(rèn)為，訊問人員出庭作證，屬于刑事訴訟中的“特殊證人”。[15]其特殊性在于，訊問人員出庭作證是要證明他們自已有無“非法取證”之事實(shí)，而不證明刑事案件發(fā)生過程的事實(shí)與情節(jié)，這與普通證人證明案情本身確有較大區(qū)別。盡管司法實(shí)踐中訊問人員很少出庭或出庭之后一般都否認(rèn)非法取證，但這一制度的意義不容否定，問題在于如何貫徹。首先，《若干規(guī)定》屬“兩院三部”的聯(lián)合規(guī)定，它作為帶有司法解釋性質(zhì)的規(guī)范性刑事法律文件，具有法律上的約束力，五部門中的任何單位和任何個(gè)人都必須無條件受其拘束并自動執(zhí)行，這是該制度運(yùn)行的前提條件。其次，如果訊問人員接到人民法院出庭通知后拒不出庭，表明他（她）心中有鬼，不敢出庭接受控辯雙方及法官的質(zhì)詢，應(yīng)當(dāng)推定拒不出庭者構(gòu)成非法取證之合理懷疑，依法作出認(rèn)定。再次，對于拒不出庭者被推定為非法取證成立以及拒不出庭的行為直接違反《若干規(guī)定》，人民法院應(yīng)當(dāng)向紀(jì)監(jiān)機(jī)關(guān)及其所在單位發(fā)出司法建議，給于相應(yīng)的司法紀(jì)律處分。
�。ㄋ模┩菩型デ白C據(jù)開示制度
刑事審判的庭審前證據(jù)開示制度，是2000年北京中美證據(jù)法研討會研究的四大內(nèi)容之一。據(jù)美方專家介紹，美國的證據(jù)開示制度，鼓勵(lì)了被告人做有罪的答辯來放棄他們接受審判的權(quán)利。美國大多數(shù)（約90%）的被告人都答辯有罪而沒有審判，就是因?yàn)榻o了被告人一個(gè)機(jī)會，讓被告人了解了控方的證據(jù)情況之后，作出有罪答辯而獲得寬大處理。中方有學(xué)者提出了在中國建立證據(jù)開示制度的設(shè)想，認(rèn)為證據(jù)開示制度有利于保障辯方先悉權(quán)的實(shí)現(xiàn)，以保障司法公正；有利于發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)真相，防止法庭變成一場純粹的司法競技；有利于使法庭審判的焦點(diǎn)更為突出，加快審判節(jié)奏。認(rèn)為證據(jù)開示應(yīng)當(dāng)實(shí)行雙向開示，即控、辯雙方均應(yīng)開示其證據(jù)，并認(rèn)為庭審法官不應(yīng)參與證據(jù)開示，因?yàn)樽C據(jù)開示對法官極易產(chǎn)生預(yù)斷，從而影響庭審的公正性。筆者認(rèn)為，我國刑事審判改革以來一向提倡庭前證據(jù)開示，但與美國的開示制度存在性質(zhì)與目的之差別。其實(shí)，他山之石可以改玉，確有研究和改進(jìn)之必要，尤其在案多人少的情況下可以加快審判節(jié)奏，在被告人認(rèn)罪的情況下可以節(jié)省司法資源，可以在非主審法官的組織下完成證據(jù)開示而避免法官冗長的審判和案件反復(fù)無常。
（五）注意運(yùn)用相關(guān)的推定規(guī)則
按照《若干規(guī)定》第五條規(guī)定，當(dāng)被告人及其辯護(hù)人在開庭前或者庭審中提出了“被告人審判前供述是非法取得的”，法院即應(yīng)當(dāng)啟動先行調(diào)查程序，非法證據(jù)可能在先行調(diào)查程序中露出原形，也可能在法庭辯論結(jié)束前啟動調(diào)查程序予以排除。但由于這是一個(gè)新的程序操作問題，各方因不熟悉可能影響其應(yīng)有功能，更兼此類問題相當(dāng)復(fù)雜，不見得每案均能順利排除，因此，法官有必要借助司法上的推定規(guī)則，在無法排除證據(jù)的情況下推定予以排除。比如，當(dāng)統(tǒng)一規(guī)定從某一定時(shí)間開始，訊問犯罪嫌疑人實(shí)行同步錄音錄相，訊問人員出庭作證中辯解尚未安裝或啟動而否認(rèn)非法取證時(shí)，應(yīng)推定被告人及其辯護(hù)人的理由成立；當(dāng)法庭調(diào)查被告人“庭前供述取得的合法性有疑問”時(shí)，公訴人當(dāng)庭提供訊問筆錄、原始訊問過程錄音錄相或其他證據(jù)仍無法證實(shí)的情況下，請求法庭體庭予以調(diào)查，應(yīng)作出有利于被告人的判定；當(dāng)控方證人沒有到庭且未經(jīng)法庭準(zhǔn)許不出庭，應(yīng)推定供方出示的該證人的詢問筆錄不具有證據(jù)“三性”要件，從而否定其證明效力。當(dāng)然，運(yùn)用推定規(guī)則要切合個(gè)案情況和證據(jù)狀況，運(yùn)用得當(dāng)不但恰到好處，而且凸顯法官高超的審判技藝，并使棘手的問題迎刃而解。
（作者單位：重慶市奉節(jié)縣人民法院）
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