[ 童曉智 ]——(2012-8-24) / 已閱9651次
“人肉搜索”作為一種網絡行為，而網絡具有廣泛性，開放性，快捷性等特點，一個知名的網站，如天涯社區，貓撲網等，每天的點擊率和留言至少過萬，如此浩大的信息量，網站服務的提供者根本無法在第一時間對每一條信息進行審核，對侵權信息進行刪除和屏蔽，再者很難用一個標準來確定哪些信息屬于侵權信息，所以我們無法將責任推在服務提供者頭上。因此，只需要網絡服務的提供者在合理的時間內對非法信息進行刪除等防范措施就可以了。只有在沒有盡到合理的管理義務具有了過錯時才承擔責任，這就是一種過錯責任。我國2010年7月1日起施行的《侵權責任法》第36條規定：“網絡用戶、網絡服務提供者利用網絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。網絡服務提供者知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網絡用戶承擔連帶責任。”該規定其實就是一種對網站服務經營者的過錯責任歸責。
筆者認為法律應該將對網站服務的提供者的歸責原則規定為過錯推定責任，因為計算機網絡技術是一種專業性較強的技術，普通人對電腦技術的掌握有限，在民法中“誰主張，誰舉證”原則下，普通百姓舉證時出于不利的地位，難以維護自身的權利。而過錯推定原則下，實行舉證責任倒置，讓擁有豐富網絡技術的網站服務提供者證明自己已及時采取處理措施等更為合理。
在現實情況下，網絡用戶使用網名或者匿名，這就使受害者在確定被告時難以找出真正的網絡用戶，即“人肉搜索”的始作俑者。就可能會使責任大的加害者反而逃脫了責任。在立法當中可以做出這樣的規定，如果無法確定真正的加害者，就讓網絡服務的提供者也就是網站承擔補充責任，并適當加大網站的賠償數額。同時也促使網站服務的提供者對會員身份進行嚴格審核，言責自負，也可以在一定程度上讓加害者不敢胡來。《侵權責任法》中規定網站承擔過錯歸責原則，在責任分擔上采取按份責任和連帶責任的形式是有一定道理的。這可能是基于網絡的特點和保證信息能流暢傳播來考慮的，最重要的一點可能就是基于對法律公平價值的衡量，對秩序和自由與公平價值的取舍。但站在受害者立場來看，引入過錯推定歸責原則和采取補充責任的責任分擔形式，能更有力的保護受害者的權益。
完善建議
一、實行網絡實名制。實行網絡實名制是為了建立一種“言責自負”的制度。沒有無義務的權利，在充分尊重公民言論自由權的同時，也要保護他人不受惡意言論的傷害。也為侵權行為找到買單人。
網絡實名制最主要是為了防止匿名在網上散布謠言，制造恐慌和惡意侵害他人名譽的一系列網絡犯罪。網民實名制能使網友看到更有責任的言論，有利于建立社會主義信用體系，提高個人信息的準確度，人與人之間的聯系將更方便安全。要想規制“人肉搜索”行為，僅追究發起者和網站服務的提供者的責任是不夠的，因為“人肉搜索”行為的本質是言論自由的濫用。要徹底解決問題就必須樹立一種言責自負的法律意識，即自己對所說的侵害別人的言論負責。只有實行網絡實名制，才能使那些躲藏在熒幕背后的小丑們現行，為自己的行為買單。
二、加強網絡服務提供者的責任。網絡服務的提供者是通過網站來直接向公眾提供服務的，所謂網絡服務提供者，包括但不限于網絡接入服務、網絡空間（如博客空間、BBS空間、服務器空間出租）、搜索引擎服務、傳輸通道服務（如電信運營商）等提供者。根據服務內容的形式可將網站劃分為兩大類：一種是以提供信息資源為主的網站，如新浪網新聞版塊等；另一種則是以提供技術服務為主的網站，它為公眾提供了一個交流思想以及搜索獲取信息的平臺。如著名網站天涯社區、百度搜索引擎等。人們上網進行交流，獲取信息都必須通過這兩種途徑。因此網站提供什么樣的內容，就直接對公眾產生什么樣的影響。網站有責任保障其提供的服務內容合法。以提供信息資源為主要內容的網站，如新浪網等，本質上和普通的報紙、書刊是一樣的。網站一方提供信息資源，公眾被動點擊閱讀獲取信息，靈活性不大。而對于那些以提供技術為主的網站，如天涯社區網，具有高度的靈活性，人們可以在這些平臺上進行交流對話，灌水等。
由于內容性網站比較固定，因此只要那些以提供信息資源為主的網站在發布信息時盡到審核的義務，就可以避免不良信息的傳播。即使出現問題也容易控制。因此這類網站在“人肉搜索”中起的作用很小。而關鍵在于那些提供技術性服務為主要內容的網站，它們才是“人肉搜索”得以蔓延的主要渠道，是“人肉搜索”的平臺。例如學校校園網的BBS空間，學生可以隨意在上面發布各種信息，進行物品交易等。在一些知名的網站，網友每天發布的帖子有幾萬甚至十幾萬條，網絡服務的提供者無法一一對其進行審核，再者也無法知道哪些內容是真實的，哪些是虛假的，因此不可能在事前阻止那些惡意信息的傳播。再者，有些網站為了贏得點擊率，對惡意信息袖手旁觀，造成事態的擴大。
因此，網站，主要是提供技術性內容的網站，在“人肉搜索”侵權中具有關鍵的地位，是規范“人肉搜索”行為重點。
三、引入過錯推定歸責原則和補充責任的分擔形式。在“人肉搜索”侵權行為中，我們一方面不能過分要求網絡服務的經營者負嚴格的無過錯責任，那是不實際的，另一方面又不能過分放寬要求。當網絡服務的經營者未盡合理的保障義務，即應知或者應當知道“人肉搜索”侵權行為發生而沒有主動刪除時，就應該承擔不真正連帶責任，在承擔賠償責任時采取補充責任的分擔形式。
引入過錯推定歸責原則和補充責任的分擔形式的意義在于更大程度保護受害者的利益。過錯推定責任原則，即由法律規定，對損害后果承擔責任，責任主體只有提出證據證明自己沒有責任或者已經履行了法律規定的義務，才不負責任。在舉證責任上，網站擁有強于普通民眾的技術優勢，更有能力證明提出證據證明自己沒有過錯，相反要求普通民眾證明網絡服務經營者具有過錯則較為困難。采取過錯推定責任，即先推定網站有過錯，網站僅有在證明自己已經盡到法律所規定的義務時才不承擔責任。從而更有利于保護普通民眾的利益。補充責任的特點是，在責任的分擔上，如果出現找不到侵權直接責任人，或者侵權責任人無力承擔責任的情況下，由經營者承擔大部分或全部責任，這是為了照顧受害方的利益。在“人肉搜索”中，發起者無力承擔或者只能承擔一部分，也可以使受害人的利益得到完全的保護。同時還可以約束網絡服務的經營者積極履行法律義務，主動采取措施及時消除“人肉搜索”信息的不良影響，防止進一步擴大。
結語
目前我國立法中還未出現過專門針對“人肉搜索”侵權的法律規定，筆者從“人肉搜索”的界定，“人肉搜索”可能會涉及的法律問題，“人肉搜索”侵權的歸責原則以及責任的分擔等法律角度對“人肉搜索”這一社會熱點問題進行了分析，并提出了完善立法的建議，有利于該問題的解決，鑒于知識和能力有限，本文尚有不足。同時筆者認為要徹底解決“人肉搜索”侵權問題除了需要健全完善的法律作為保障之外，重要的是要提高廣大網絡用戶自身的誠信意識，養成“言責自負”的責任心。相信“人肉搜索”侵權問題將會得到立法者的關注，早日出臺相關的法律加以規制。
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