[ 余秀才 ]——(2012-8-27) / 已閱7252次
論公司出售的誤區
作者：余秀才[1]
摘要：
若股東會可決議出售全部公司資產，相當于股東可隨時任意瓜分公司資產，屬抽回投資之違法行為。若公司以100萬的價格出售自己，則意味著無人接收價款，故公司不能出售自己。若公司可在對外簽訂的合同中作廢其股東股權，相當于公司可任意沒收股東股份用于出賣，將無人敢投資。這些都是公司出售的誤區。
關鍵詞：
公司出售自己、股權轉讓、股東權
引言：
近日筆者遇到一個案例：甲公司系由國有企業于2000年改制而來，該公司的全體80余名職工均為其股東（當時的公司法規定有限公司的股東人數為2至50人，故有80余股東涉嫌違法，但仍登記成立了），合計持股達60%，其余股權為集體股，由公司自身持有。因經營困難，全體股東2003年1月召開股東會，形成如下股東會決議：……有條件的出售企業，選舉呂某等六人為簽約談判代表……后甲公司與乙公司簽訂《企業出售合同》，約定：自合同生效之日起甲公司全部資產歸乙公司所有；甲公司所有股東所持股份全部作廢；乙公司負責對甲公司職工全員安置就業，并保證職工老有所養、病有所醫，退休后能領到退休工資。乙公司取得甲公司資產后，與另外兩公司共同投資設立了丙公司，原甲公司全體職工均被安置在丙公司就業。后部分職工因履行該合同與丙公司發生爭議，訴至法院要求解決。該案中關于《企業出售合同》的若干問題引發了筆者的思考，也就引出了本文。
誤區一：公司能否被出售？
所謂公司是指“依法設立的，以營利為目的的，由股東投資形成的企業法人”[2]。民間有不少人認為公司是誰開辦的，那公司就是誰的，公司被視為是某個人或某幾個人的私有財產，故公司的出售即轉給別人經營。這其實是一個誤區。
首先，只有財產才有可能被轉讓。盡管現實生活中也存在婦女、兒童被買賣的事實，人類歷史上也曾出現過奴隸、戰俘被買賣的事實，似乎“人”亦可成為交易的標的物。但在當今社會，這種轉讓、交易無疑是非法的，因為人本身不是財產，是民事主體，不可能被轉讓。公司是某個人或某幾個開辦的不假，但公司是否就是這些人的財產呢？答案無疑是否定的，公司法第二條開宗明義地規定：“公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。”民法通則第三十六條規定：“法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時產生，到法人終止時消滅。”因此，可以毫無疑問地確定，公司不是財產，公司擁有財產，就如同我們個人擁有財產一樣，并且公司的存在以擁有一定的財產為基礎和前提，故不能將公司理解為財產，公司應是獨立的民事主體，是法律擬制的“人”。
其次，公司的財產其產權歸屬于誰。公司法第三條規定“公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任”。可見，公司由股東投資設立，自股東投資完成時起，股東即喪失財產權，同時取得股東權，依公司第四條之規定，股東權即享有“資產收益、參與重大決策和選擇管理者”等權利。而公司的財產當然屬于公司。
綜上，公司不可被買賣，上述所謂的“將公司轉給了別人”，實質為將其所持有的公司股份予以轉讓。
誤區二：公司能否出售自己？
毫無疑問，公司可以對外進行交易，因為公司是以營利為目的的企業法人，必然存在市場交易，這也是公司得以存在和發展的前提，例如公司可以購入原材料，售出成品、半成品。但這是否就意味著公司可將自己整體打包出售呢？
既然公司可出售財產，那似乎公司就可將自己的財產全部出售，甚至包括經營許可證照、專利權、工業產權等，現實中也確實存在一個公司被另一公司收購的情形。筆者認為，公司購買原材料，必然要支付相應的對價，出售成品等貨物必然要收回一定的對價，用馬克思主義政治經濟學的觀點看，這叫等價值交換。但如公司將自身整體打包出售，則意味著：1、公司自己都被出售了，那其主體資格也應相應消失，且公司因喪失其資產而不再具備法人的基本條件，從而喪失其民事主體資格；2、既然是公司出售自己，那其必為合同一方當事人，而其自身已不再是民事主體，那交易的對價將無人接收，或許有人會說由股東來接收，筆者認為，如由股東接收，則轉讓的實質不再是公司，而是股東所持股份。
綜上，筆者認為，公司不可能在對外簽訂的合同中自己簽約蓋章出售自己。
誤區三：公司全體股東能否決議出售公司？
毫無疑問，除公司法第一百四十二條[3]規定的情形外，公司股東均可轉讓其股份，但這并不等于股東可決議出售公司。理由：出售公司，則意味著公司主體資格消滅，公司不復存在；但股份轉讓，則只是變更公司股東，公司仍將存續。根據前述得出的結論，公司不能被出售，那股東決議出售公司當然亦不合法。
相反，若公司股東可決議出售公司，那意味著公司隨時有可能被股東出售而消滅，致公司債權人無安全感，擾亂市場經濟秩序。
誤區四：公司能否持有自身股份（股權）？
公司可持有其他公司的股份（股權，下同），但能否持有自己的股份呢？論述前，先看個法條：
我國公司第一百四十三條規定：公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
（一）減少公司注冊資本；
（二）與持有本公司股份的其他公司合并；
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