[ 張婷 ]——(2012-11-13) / 已閱7976次
2、上述行為原則上只在行為人與相對人之間生效，但應(yīng)有以下例外：（1）公司在成立后接受該合同，承認其約束公司，則行為人可免除個人責(zé)任。同時應(yīng)當(dāng)規(guī)定，若該行為使公司受益，即行為人確實系為公司利益之考量而為此行為的，公司應(yīng)當(dāng)接受該行為；（2）相對人知道公司尚未成立并且其本意是與將來成立的公司締結(jié)合同，則行為人不需對該行為負責(zé)，但舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)由行為人承擔(dān)。因為此種情況下，相對人明知公司尚未成立而與之締約，可認定其自擔(dān)商業(yè)風(fēng)險，即使公司成立而未履行合同，行為人亦不承擔(dān)責(zé)任。
3、公司接受合同的決定應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)提出，一方面可以督促發(fā)起人積極設(shè)立公司免除個人責(zé)任，另一方面也可以及時明確法律關(guān)系，維護交易穩(wěn)定，保護第三人的權(quán)益。同時，明確公司做出此項決定的機關(guān)應(yīng)確定為董事會而非股東會或創(chuàng)立大會。原因在于此交易行為，本質(zhì)上屬于公司日常的經(jīng)營行為，有公司董事會做出決議即可，而無需股東會或創(chuàng)立大會。若由股東會或創(chuàng)立大會做出決議不僅影響了交易效率，同時也有小題大做之嫌。
四、結(jié)語
我國公司的設(shè)立過程經(jīng)歷時間較長，因此公司在設(shè)立過程中為了保有商機或基于其他利益考量，會以公司名義實施與公司設(shè)立無關(guān)之行為。然而公司能否成立以及成立后公司對此類行為的態(tài)度都是未知數(shù)。因此，對此類行為的法律效力及責(zé)任歸屬進行界定非常復(fù)雜。我們既要考慮公司內(nèi)部對發(fā)起人的權(quán)力制衡，也要保障交易安全，維護第三人利益，以完善的制度設(shè)計，促進社會經(jīng)濟的繁榮發(fā)展。
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（作者單位：中國政法大學(xué)研究生院 江西省南昌高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院）
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