[ 李冠軍 ]——(2012-12-3) / 已閱19964次
[內容提要] 《建設工程工程量清單計價規范》（GB50500-2008）強制性條文中規定，采用工程量清單方式招標，工程量清單必須作為招標文件的組成部分，其準確性和完整性由招標人負責。但實踐中有的招標人會在招標文件中提出不對其提供的工程量清單的準確性和完整性負責而產生糾紛。本文從國家強制性標準的概念入手，厘清了國家強制性標準、工程建設標準強制性條文和《合同法》效力性規范的關系，推導出違反國家工程建設標準強制性條文及違反《標準化法實施條例》效力性的規定而無效。為解決施工合同造價糾紛提供了法律依據。
[關鍵詞] 國家強制性標準 強制性條文 工程建設標準強制性條文 效力性規范
某工程主樓框架柱及裙樓部分框架柱設計為勁性柱，與勁性柱連接的框架梁主筋用連接板焊接連接。而招標文件及工程量清單、招標控制價是按照普通混凝土柱梁考慮的。尤其工程量清單的項目特征未標為勁性柱梁，因此中標人投標報價時也按普通鋼筋混凝土柱梁報價，并簽訂了施工合同。在施工過程中，承包人提出勁性柱及框架梁鋼筋綁扎及支模的人工及材料消耗比普通框架柱及框架梁多，在招標文件和工程量清單中均未在項目特征中明確標為勁性混凝土。當施工圖紙與工程量清單項目特征描述不符時，發、承包雙方應按新的項目特征確定相應工程量清單項目的綜合單價，所以相關項目的綜合單價應作出調整；此外框架梁主筋與勁性柱焊接屬于清單漏項，應按實進行調整。而發包人認為該部分不屬于設計變更，而且雖然工程量清單沒有在項目特征中標出勁性混凝土，但設計圖紙中清楚地標出為勁性混凝土，施工企業應結合圖紙作出合理報價，否則，后果應自行承擔。
要正確處理以上糾紛，首先要弄清楚《建設工程工程量清單計價規范》（GB50500-2008）的法律性質。2008年9月7日，住房和城鄉建設部以第63號令公告，發布了《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2008)(以下簡稱《08規范》) ，[1]從2008年12月1日起實施。《08規范》的實施，對鞏固工程量清單計價改革的成果，進一步規范工程量清單計價行為具有十分重要的意義。但是《08規范》的法律性質問題一直困擾著工程界和法律界，本人根據法律規定，論述如下：
一、《08規范》是國家強制性標準？
1992年12月30日，原中華人民共和國建設部頒布的《工程建設國家標準管理辦法》（建設部令第24號）第三條規定將國家標準分為強制性標準和推薦標準。第二十九條規定：“國家標準的編號由國家標準代號、發布標準的順序號和發布標準的年號組成，并應當符合下列統一格式：（一）強制性國家標準的編號為：GB50×××—××；GB：強制性國家標準的代號；50×××：發布標準的順序號；—××：發布標準的年號。（二）推薦性國家標準的編號：GB／T50×××—××；GB／T：推薦性國家標準的代號；50×××：發布標準的順序號；—××：發布標準的年號。從國家標準的編號上識別，《08規范》應當屬國家強制性標準。
二、強制性條文必須執行？
原建設部于2000年8月25日頒布的《實施工程建設強制性標準監督規定》（建設部令第81號）第三條規定：“本規定所稱工程建設強制性標準是指直接涉及工程質量、安全、衛生及環境保護等方面的工程建設標準強制性條文。國家工程建設標準強制性條文由國務院建設行政主管部門會同國務院有關行政主管部門確定”。首次提出了工程建設標準強制性條文，從已經頒布的強制性標準的內容看，目前工程建設強制性標準有三類，第一種是全部條文均為強制性條文，如《住宅建筑規范》（GB 50368—2005）；第二種是部分條文為強制性條文，其它條文則為非強制性條文，如《建設工程施工質量驗收統一標準》（GB50300－2001），第三種是全部條文均為非強制性條文，如《建設工程監理規范》（GB50319-2000）。
因此，《實施工程建設強制性標準監督規定》規定的工程建設強制性標準，應當是指編號為：GB50×××—××強制性國家標準中的工程建設標準強制性條文。《標準化法》和《標準化法實施條例》規定的國家強制性標準，在工程建設領域亦應當是指工程建設標準強制性條文。
為了加強工程建設強制性條文的實施監督，國務院建設行政主管部門自2000年以來相繼批準了《工程建設標準強制性條文》共十五部分，包括城鄉規劃、城市建設、房屋建筑、工業建筑、水利工程、電力工程、信息工程、水運工程、公路工程、鐵道工程、石油和化工建設工程、礦山工程、人防工程、廣播電影電視工程和民航機場工程，覆蓋了工程建設的各主要領域。
三、違反《08規范》強制性條文的效力？
《合同法》第五十二條規定：“有下列情形之一的，合同無效：（五）違反法律、行政法規的強制性規定”。《最高人民法院關于適用<合同法>若干問題的解釋（二）》第十四條規定：“合同法第五十二條第（五）項規定的‘強制性規定’，是指效力性強制性規定”。對于如何識別效力性強制性規定，應當采取正反兩個標準。在肯定性識別上，首先的判斷標準是該強制標準規定規定是否明確規定了違反的后果是合同無效，如果規定了違反的后果是導致合同無效，該規定屬于效力性強制性規定。其次，法律、行政法規雖然沒有規定違反將導致無效的，但違反規定如使合同繼續有效將損害國家利益和社會公共利益的，也應當認定該規定是效力性強制性規定。[2]
（一）違反《08規范》強制性條文，則違反了《標準化法》與《標準化法實施條例》的強制性規定。《標準化法》第十四條規定：“強制性標準，必須執行。”《標準化法實施條例》第二十三條規定：“從事科研、生產、經營的單位和個人，必須嚴格執行強制性條文。”《實施工程建設強制性標準監督規定》是根據《標準化法實施條例》第四十二條規定：“工程建設標準化管理規定，由國務院工程建設主管部門依據《標準化法》和本條例的有關規定另行制定，報國務院批準后實施”。
（二）違反《08規范》強制性條文是違反《合同法》第五十二條第（五）項規定的效力性強制性規定，應當是無效的。《08規范》共有15個強制性條文，是《08規范》的核心。是實現“政府宏觀控制、企業自主報價、市場形成價格、加強市場監管”的有效方法。建設工程計價秩序直接影響著建設工程市場秩序。有效的執行計價規范有利于我國公平有序的工程建設市場的確立。違反《08規范》將損害國家利益和社會公共利益。應當是無效的。
四、探討和界定《08規范》的法律意義
《08規范》3.1.2 “采用工程量清單方式招標，工程量清單必須作為招標文件的組成部分，其準確性和完整性由招標人負責”（強制性條文）。在實務中有的招標人在制作招標文件時，會在招標文件中聲明，招標人提供的工程量清單僅供參考，需投標人根據施工圖紙認真核對等，以免除招標人對工程量清單準確性完整性的責任。招標人的這種聲明因違反該條強制性條文而無效，其法定義務不得免除。如果投標人在施工過程中發現工程量清單缺項漏項，施工企業不承擔任何法律責任，工程量應當按實結算。
《08規范》3.2.7 “分部分項工程量清單項目特征應按附錄中規定的項目特征，結合擬建工程項目的實際予以描述”（強制性條文）。分部分項工程量清單的項目特征是確定一個清單項目從和單價的重要依據，在編制工程量清單中必須對其項目特征進行準確描述而全面描述。如果投標人在施工中發現分部分項工程量清單項目特征描述不準確或者錯誤，應當根據準確的項目特征進行計量計價。
該案中某工程主樓框架柱及裙樓部分框架柱設計為勁性柱，與勁性柱連接的框架梁主筋用連接板焊接連接。而招標文件及工程量清單、招標控制價是按照普通混凝土柱梁考慮的。工程量清單的項目沒有描述為勁性柱梁，承包人投標報價時也只能按普通鋼筋混凝土柱梁報價，在施工合同履行過程中，承包人提出勁性柱及框架梁鋼筋綁扎及支模的人工及材料消耗比普通框架柱及框架梁多，在招標文件和工程量清單中均未在項目特征中明確標為勁性混凝土。當施工圖紙與工程量清單項目特征描述不符時，發、承包雙方應按新的項目特征確定相應工程量清單項目的綜合單價，相關項目的綜合單價應作出調整；此外框架梁主筋與勁性柱焊接屬于清單漏項，應按實進行調整。筆者認為承包人的意見是正確的，因為在招標文件和工程量清單中均未在項目特征中明確標為勁性混凝土。分部分項工程量清單項目特征應按附錄中規定的項目特征，結合擬建工程項目的實際予以描述。清單項目特征的描述，應根據計價規范附錄中有關項目特征的要求，結合技術規范、標準圖集、書圖紙，按照工程結構、使用材質及規格或安裝部位等，予以準確而詳細的表述和說明。[3]建設單位清單項目特征描述不準確，應當按照勁性樁調整綜合單價并承擔漏項責任，工程量按實計算。發包人認為該部分不屬于設計變更，雖然工程量清單沒有在項目特征中標出勁性混凝土，但設計圖紙中清楚地標出為勁性混凝土，承包人應結合圖紙作出合理報價，否則，后果應自行承擔。是對《08規范》的錯誤理解。承包人按照圖紙施工，是施工企業的法定義務，也是施工企業的權利。發包人未經法定程序對圖紙進行修改或者指使不按圖紙施工，施工企業有權拒絕。施工企業按照圖紙進行施工不錯，但是施工圖紙與工程量清單描述不一致的，應當按施工圖紙調整分部分項工程項目的綜合單價。工程量清單數量錯誤，缺項漏項的按實結算。
參考文獻：
[1] GB50500-2008.建設工程工程量清單計價規范[S].
[2] 沈德詠，奚曉明主編.最高人民法院關于合同法司法解釋（二）理解與適用[M].北京：人民法院出版社，2009年6月第1版.
[3] 《建設工程工程量清單計價規范》編制組.中華人民共和國國家標準《建設工程工程量清單計價規范》宣貫輔導教材[M].北京：中國計劃出版社，2008年9月第1版.
本文作者：河南大乘律師事務所 李冠軍
