[ 史向陽(yáng) ]——(2012-12-4) / 已閱6811次
一、斡旋受賄罪的基本含義
我國(guó)刑法第388條規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處”。該刑法條文，即是對(duì)斡旋受賄罪的規(guī)定。
二、斡旋受賄罪的犯罪構(gòu)成要件
1、斡旋受賄罪的犯罪主體。從法條規(guī)定可以看出，本罪是特殊主體，即只有《刑法》第93條規(guī)定的國(guó)家工作人員才能構(gòu)成斡旋受賄罪的主體，包括四類(lèi)人員：（1）國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；（2）國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；（3）國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員；（4）其他依照法律從事公務(wù)的人員。
2、斡旋受賄罪的主觀方面。本罪行為人必須是直接故意，間接故意和過(guò)失不構(gòu)成斡旋受賄罪。直接故意是指行為人明知其索取或收受請(qǐng)托人財(cái)物的賄賂性，同時(shí)希望通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。
3、斡旋受賄罪的犯罪客體。本罪所侵犯的直接客體是國(guó)家工作人員職務(wù)的不可收買(mǎi)性和廉潔性義務(wù)，間接地侵害了國(guó)家機(jī)關(guān)的聲譽(yù)，即該國(guó)家工作人員本身沒(méi)有盡到廉潔義務(wù)，就已經(jīng)在群眾中造成了惡劣影響，并且還利用他人職務(wù)便利，不僅玷污了自己國(guó)家工作人員的身份，而且損害了國(guó)家機(jī)關(guān)在人民群眾中的威信。
4、斡旋受賄罪的客觀方面。本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，而沒(méi)有利用自己職務(wù)上的權(quán)利。根據(jù)最高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談紀(jì)要》第3條關(guān)于刑法第388條規(guī)定“利用職權(quán)或者地位形成的便利條件”是指“指行為人與被其利用的國(guó)家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒(méi)有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門(mén)的國(guó)家工作人員之間、上下級(jí)單位沒(méi)有職務(wù)上隸屬、制約關(guān)系的國(guó)家工作人員之間、有工作聯(lián)系的不同單位的國(guó)家工作人員之間等”。從實(shí)際情況看，行為人因自己的職權(quán)、地位對(duì)被其利用的其他國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員產(chǎn)生的影響，主要表現(xiàn)為兩類(lèi)：一類(lèi)是行為人身居較高的職位、擁有較為廣泛的職權(quán)，從而對(duì)那些并不隸屬于他的國(guó)家工作人員的職務(wù)行為產(chǎn)生影響；另一類(lèi)是行為人與被其利用的國(guó)家工作人員之間因工作聯(lián)系而影響到對(duì)方職務(wù)行為。
“為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益”是斡旋受賄罪的另一重要構(gòu)成要素。1999年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時(shí)要嚴(yán)肅查處行賄犯罪分子的通知》第2條規(guī)定：“謀取不正當(dāng)利益”是指謀取違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國(guó)家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。由此可見(jiàn)，不正當(dāng)利益包括兩種情況：一是違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益，即非法的利益；二是要求國(guó)家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件，即背職的利益。例如，雖然當(dāng)事人謀取的利益是符合法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益，但是在能否取得、取得多少等方面處于不確定的狀態(tài)，國(guó)家工作人員斡旋受賄，通過(guò)其他國(guó)家工作人員的職務(wù)行為為請(qǐng)托人謀取這種利益的，便屬于謀取不正當(dāng)利益。
三、斡旋受賄罪與它罪之區(qū)分
1、斡旋受賄罪與一般受賄罪的區(qū)別：兩者在主體、客體及主觀方面均無(wú)不同，區(qū)別主要在于客觀方面。
斡旋受賄罪與一般受賄罪的區(qū)別主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：（1）一般受賄行為人是直接利用本人的職務(wù)之便就能實(shí)施犯罪行為，而斡旋受賄行為人必須利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，并通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為才能完成犯罪全過(guò)程。區(qū)分“利用職務(wù)上的便利”與“利用職權(quán)或者地位形成的便利條件”的關(guān)鍵，就是看行為人的職權(quán)是否對(duì)其他國(guó)家工作人員有直接的制約關(guān)系、鉗制關(guān)系。有則是一般受賄罪，無(wú)則是斡旋受賄罪。（2）一般受賄罪只要為請(qǐng)托人謀取利益即可，所謀取的利益可以是不正當(dāng)利益，也可以是正當(dāng)利益。而斡旋受賄必須是為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。（3）一般受賄罪中索取賄賂的不以為請(qǐng)托人謀取利益為必要要件，而斡旋受賄無(wú)論是索取賄賂還是收受賄賂，都必須是為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。
此外，當(dāng)行為人與第三人存在著職務(wù)制約關(guān)系時(shí)是定一般受賄罪還是斡旋受賄罪，應(yīng)當(dāng)根據(jù)請(qǐng)托事項(xiàng)是否屬行為人職權(quán)范圍來(lái)劃分。凡請(qǐng)托事項(xiàng)屬行為人職務(wù)范圍內(nèi)的事，即行為人有權(quán)命令、指示、決定第三人完成請(qǐng)托事項(xiàng)的，應(yīng)定一般受賄罪。凡請(qǐng)托事項(xiàng)不屬行為人職務(wù)范圍，即行為人無(wú)權(quán)直接命令、指示或決定第三人完成請(qǐng)托事項(xiàng)的，他只有憑借職權(quán)或地位影響，才能通過(guò)第三人完成請(qǐng)托事項(xiàng)的，應(yīng)定斡旋受賄罪。
2、斡旋受賄罪與利用影響力受賄罪之區(qū)分。兩者主要是在主體方面有區(qū)別：斡旋受賄罪的犯罪主體只能是國(guó)家工作人員，也就是說(shuō)在斡旋受賄罪中，至少存在兩個(gè)“國(guó)家工作人員”：一個(gè)是作為受賄行為人的國(guó)家工作人員，另一個(gè)是受行為人之托直接為請(qǐng)托人謀取利益的國(guó)家工作人員。而利用影響力受賄罪的犯罪主體則是國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，僅限于非國(guó)家工作人員。離退休國(guó)家工作人員利用原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施上述行為的，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)刑法》確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定（四），應(yīng)以“利用影響力受賄罪”定罪量刑。
（作者單位：陜西省南鄭縣人民法院）
