[ 孫斌 ]——(2012-12-13) / 已閱9092次
《職業健康檢查管理辦法（征求意見稿）》（后簡稱征求意見稿）雖然有《職業病防治法》作為依托，但在多個方面對職業健康檢查機構及執業醫師要求、監督存在漏洞，由于這種包容在一定程度上將損害勞動者的權益，在此筆者對該征求意見稿提出以下建議：
一、職業健康檢查機構職責中沒有列舉最重要的職責
作為職業健康檢查機構的最重要職責是按用人單位的委托或者根據勞動者的要求進行職業健康檢查。而征求意見稿中雖然第七條第六款間接包括這方面的內容，但如果在總則中對該機構中最重要的職責都不能直接列舉的話，勞動者要求進行職業健康檢查權利是否能具體實現存在疑惑。對衛生部所擔心的問題，筆者認為可能體現在職業健康檢查費用的承擔上。對該費用的承擔，征求意見稿并沒有根據可能出現的情形作出具體規定（該問題本文中有具體建議），不論最終怎樣規定，如果在職業健康檢查機構職責中對此沒有規定的話，必然會出現職業檢查機構基于種種原因拒絕或者推諉勞動者要求進行職業健康檢查的狀況。對此筆者建議在第七條職業健康檢查機構職責中增加一款，即按照用人單位的委托或者勞動者的要求對勞動者進行職業健康檢查。
二、擴大職業要求進行職業健康檢查的勞動者的范圍
有的企業生產的有毒有害物質，不僅影響本單位職工的健康，還涉及到居住在附近的居民。筆者十年前辦理武漢某化工廠因企業合并員工要求進行經濟補償案件中對此有深刻認識，化工廠有毒有害物質讓生產和管理的人員都有同樣的身體狀況，而離職后能夠進行職業健康檢查的僅是生產車間員工。而非生產人員在職期間或離職后是否可能患有職業病是一個很大的疑問。
從職工整體健康角度應當對生產有毒有害物質侵害較大的企業應將職業健康檢查的范圍擴大到全體員工，應對非生產人員在入職、離職時進行職業健康檢查。用人單位還應將全體職工花名冊提交職業健康檢查機構，以滿足職工單獨提出職業健康檢查的要求。
三、將職業健康檢查費用納入工傷保險報銷的范圍
如果全體職工進行職業健康檢查，其檢查費用全部由用人單位承擔，這對企業而言將是不菲的費用。筆者建議針對這類企業的特殊情況，根據用人單位前期承擔職業健康檢查的費用規定特定的繳納工傷保險費率，將職業健康檢查的費用納入工傷保險報銷范圍。
另外征求意見稿應對下列三種情形承擔職業健康檢查費用的方式做出規定：
1、用人單位繳納了工傷保險，但勞動者在非用人單位所在地職業健康檢查機構進行職業健康檢查的費用；
2、用人單位沒有繳納工傷保險，勞動者在用人單位或者非用人單位所在地職業健康檢查機構進行職業健康檢查的費用，在用人單位不愿意承擔的情況下，由哪個社會保險行政部門責成用人單位交納；
3、勞動者指明的用人單位已不存在或者沒有證據證明勞動者與指明的用人單位存在勞動關系，其進行職業健康檢查的費用。
由于職業健康檢查費用必須落實到位，避免職業健康檢查機構因費用問題不愿接受勞動者提出進行職業健康檢查要求，筆者建議對這類企業的工傷保險實行全國統籌。
四、應著重突出勞動者提出職業健康檢查的權利
雖然征求意見稿第十八條對此有規定，但筆者認為該條款沒有突出勞動者的權利。從勞動者提出職業健康檢查的原因看主要有下列二種：
1、用人單位與職業健康檢查機構簽訂有委托協議，但勞動者不屬于體檢人員范圍或者勞動者雖屬于體檢人員范圍，但基于發生了急性職業病危害事故，用人單位未按規定申報事故，而被迫提出的職業健康檢查要求；
2、用人單位與職業健康檢查機構未簽訂委托協議，基于用人單位在生產中存在的有毒有害物質已經或者可能對勞動者的身體健康造成傷害。
由于用人單位與職業健康檢查機構是否簽訂委托協議進行職業健康檢查，可能成為職業健康檢查機構拒絕或者推諉勞動者的理由，筆者建議對第十八條修改為：
勞動者認為自己的健康狀況可能與所接觸的職業病危害因素有關并要求進行職業健康檢查的，職業健康檢查機構應當根據勞動者提交的職業病證明材料或者勞動者自述的職業史對其進行健康檢查。職業健康檢查機構不得以未與勞動者指明的用人單位簽訂委托進行職業健康檢查協議為由拒絕或者推諉。
職業健康檢查機構因《職業病防治法》第四十五條規定或者勞動者準備檢查項目超出職業健康檢查機構檢查類別不能對勞動者進行職業健康檢查，應當向勞動者下達書面說明，并報主管衛生行政部門備案。
勞動者準備檢查項目超出職業健康檢查機構檢查類別的，職業健康檢查機構應在書面說明中明確告知就近有權進行檢查診斷的職業健康檢查機構。
五、職業健康檢查報告應當直接送達勞動者，并增加網上查詢的方式
實踐中有的用人單位在收到勞動者個人健康檢查報告后，并沒有口頭或者書面告知勞動者，而是直接地放入了職工個人健康檢查檔案中。如勞動者找用人單位要結果，有的單位并不告知或者告知了是否真實無法確認。因此對職工個人健康檢查報告應當直接送達或者郵寄送達給勞動者，并在衛生行政部門網站設立專門的查閱窗口供勞動者查閱。而勞動者個人健康檢查報告具體查詢方式，在勞動者進行職業健康檢查時應明確告知其個人賬號及密碼。
六、應對“不按照《職業病防治法》規定履行法定職責”含義予以解釋，增加對執業醫師違法（違規）行為處罰的規定
為避免實踐中對職業健康檢查機構應履行的法定職責范圍發生爭議，形成不必要的行政訴訟（行政請示）。筆者建議應對征求意見稿第三十三條第二項：“不按照《職業病防治法》規定履行法定職責”含義進行全面列舉式解釋。
征求意見稿確定承擔法律責任的對象只是職業健康檢查機構，而對執業醫師執業中的違法違規行為并沒有規定。從職業健康檢查過程看，職業健康檢查機構的諸多違法違規行為與執業醫師的行為密切相關。雖然《執業醫師法》第三十七條對執業醫師違法（違規）行為有具體規定，由于本辦法對執業醫師違法（違規）行為進行處罰沒有規定，依據《執業醫師法》第三十七條規定能夠進行處罰的違法（違規）行為范圍較小。
基于職業健康檢查對象的特殊性，應當對執業醫師在檢查診斷、鑒定過程中可能存在的違規違法行為設立專門條款，以利于按照《執業醫師法》第三十七條第一款規定進行處罰。
由于該辦法頒布后對職業病保護的意義重大，但又比較突出的是職業健康檢查的相關條款在《職業病防治法》中沒有規定或者規定比較原則化，衛生行政部門在對相關條款進行補充、說明的同時，由于相關條款的制定、補充已超出其立法權限。筆者建議本辦法征求意見后衛生部應報請國務院，由國務院會同有關部門協商確定后，由國務院直接頒布條例規范職業健康檢查職能。
作者：湖北大晟律師事務所 孫斌律師
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