[ 張羽君 ]——(2013-3-13) / 已閱10368次
第一層級(jí)是公司章程，作為公司憲法，在公司內(nèi)部具有最高效力。根據(jù)《公司法》第 23 條和第77 條的規(guī)定，公司章程作為公司設(shè)立的必要條件和必備法律文書，它本身具有法律效力。公司章程由全體股東大會(huì)審議通過(guò)，體現(xiàn)全體股東的意志，其中募集設(shè)立的股份有限公司的章程由發(fā)起人提出草案，由公司創(chuàng)立大會(huì)予以通過(guò)。公司章程的修改屬于股東會(huì)的職權(quán)，修改草案可以由董事會(huì)提出。公司章程是公司制定其他內(nèi)部制度的依據(jù)，與章程相沖突的規(guī)則文本都?xì)w于無(wú)效。
第二層級(jí)是基本法人治理制度，是由股東會(huì)制定的二級(jí)制度。根據(jù)公司法的規(guī)定，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，凡是經(jīng)股東會(huì)審議通過(guò)或者批準(zhǔn)的規(guī)范性文件，其效力等級(jí)僅次于公司章程。對(duì)于法人治理制度，公司章程做框架性規(guī)定，中等規(guī)模以上的公司仍然需要進(jìn)一步就某一方面事項(xiàng)做出具體的專門規(guī)定。基本法人治理制度主要包括公司治理準(zhǔn)則、股東會(huì)議事規(guī)則、董事會(huì)議事規(guī)則、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則、投資者關(guān)系規(guī)則（注：比如，綿世投資集團(tuán)股份有限公司的《關(guān)聯(lián)交易決策制度》即由股東大會(huì)審議通過(guò)。）等等。需要注意的是，在公司實(shí)務(wù)中，董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的議事規(guī)則一般由董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)擬訂并提出草案、由股東大會(huì)審議通過(guò)，（注：比如，《陜西廣電網(wǎng)絡(luò)傳媒股份有限公司董事會(huì)議事規(guī)則》第 32 條：本規(guī)則由董事會(huì)制訂報(bào)股東大會(huì)批準(zhǔn)后生效，修改時(shí)亦同。《南京紅太陽(yáng)股份有限公司監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則》第 35 條：本規(guī)則自股東大會(huì)通過(guò)之日起施行。）這是最常規(guī)的做法，也有少數(shù)公司由監(jiān)事會(huì)審議通過(guò)、再由股東會(huì)批準(zhǔn)施行，（注：比如，《海陸重工監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則》附則中的第 22 條規(guī)定：本規(guī)則經(jīng)公司監(jiān)事會(huì)審議通過(guò)并提交股東大會(huì)批準(zhǔn)后生效。）但無(wú)論哪種方式，只要經(jīng)股東會(huì)審議通過(guò)或批準(zhǔn)，其效力即為二級(jí)制度。（注：這種情況可以比照我國(guó)地方立法制度的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《立法法》第 63 條的規(guī)定，較大的市的人大及其常委會(huì)有權(quán)制定地方性法規(guī)，報(bào)省、自治區(qū)的人大常委會(huì)批準(zhǔn)后施行。對(duì)此可認(rèn)為較大的市的地方性法規(guī)經(jīng)批準(zhǔn)后，其效力即等同于省、自治區(qū)地方性法規(guī)的效力，也因此高于省、自治區(qū)政府規(guī)章。參見張春生：《中華人民共和國(guó)立法法釋義》，法律出版社 2000 年版，第 192 －193 頁(yè)。）但是也有一些公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則由董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)自行審議通過(guò)后施行，（注：比如，《南通江山農(nóng)藥化工股份有限公司董事會(huì)議事規(guī)則》第 39 條：本規(guī)則經(jīng)公司第二屆董事會(huì)第一次會(huì)議表決通過(guò)，自 2001 年 12 月28 日起實(shí)行。《大商集團(tuán)股份有限公司監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則》第 32 條：本規(guī)則自監(jiān)事會(huì)審議通過(guò)之日起生效。）這是不妥的。因?yàn)槎聲?huì)和監(jiān)事會(huì)都直接向股東會(huì)負(fù)責(zé)，并且是集體行使公司經(jīng)營(yíng)決策權(quán)或者監(jiān)督權(quán)的機(jī)構(gòu)，它們工作的主要方式就是以會(huì)議的形式做出決定，因此，它們的議事規(guī)則直接影響決策結(jié)果，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)股東會(huì)審議通過(guò)或者最低限度應(yīng)報(bào)股東會(huì)批準(zhǔn)才能施行。有些公司已經(jīng)意識(shí)到這個(gè)問(wèn)題，在實(shí)踐中將由董事會(huì)審議通過(guò)改為由股東會(huì)審議通過(guò)。（注：比如，《南通富士通微電子股份有限公司董事會(huì)議事規(guī)則》第 39 條：本規(guī)則由董事會(huì)制定報(bào)股東大會(huì)批準(zhǔn)后生效，修改時(shí)亦同。在文本最后注明了此前董事會(huì)議事規(guī)則的幾個(gè)版本情況：第一版，2003 年9 月13 日董事會(huì)批準(zhǔn)；第二版，2006 年11 月14 日股東大會(huì)批準(zhǔn)；第三版 2008 年 4 月 10 日股東大會(huì)批準(zhǔn)。）
第三層級(jí)是其他法人治理制度和基本管理制度，是由董事會(huì)制定的三級(jí)制度。首先，董事會(huì)需要制定除股東會(huì)制定的法人治理制度以外的其他法人治理制度。對(duì)于大型公司，尤其是上市公司而言，完善的法人治理結(jié)構(gòu)及其相應(yīng)制度設(shè)計(jì)，不僅有利于公司的健康發(fā)展，而且對(duì)于保護(hù)和實(shí)現(xiàn)公眾投資者權(quán)益十分重要，因此，國(guó)家相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章要求公司制定更為細(xì)化的法人治理制度。但是，不可能所有法人治理制度都由股東大會(huì)審議通過(guò)或批準(zhǔn)，股東大會(huì)只負(fù)責(zé)決定公司的投資計(jì)劃、經(jīng)營(yíng)方針和其他重大事項(xiàng)，不直接管理和控制公司，而是交由自己的執(zhí)行機(jī)關(guān)董事會(huì)來(lái)全權(quán)負(fù)責(zé)。因此，法人治理中比較細(xì)化的、具體的制度可以由董事會(huì)予以制定。比如，信息披露規(guī)則、重大信息內(nèi)部報(bào)告規(guī)則、募集資金管理規(guī)則、獨(dú)立董事規(guī)則、董事會(huì)秘書工作規(guī)則、董事會(huì)下設(shè)各專業(yè)委員會(huì)工作規(guī)則、總經(jīng)理工作規(guī)則等等。（注：比如，綿世投資集團(tuán)股份有限公司的《信息披露制度》、《重大信息內(nèi)部報(bào)告制度》、《募集資金管理制度》；浙江新和成股份有限公司的《董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員所持本公司股份及其變動(dòng)管理制度》等等，都由公司的董事會(huì)通過(guò)。）其次，董事會(huì)還需要制定公司的基本管理制度。《公司法》對(duì)公司管理制度做出了基本和具體規(guī)定。（注：參見《公司法》第 47 條、第 50 條。）基本管理制度可由總經(jīng)理或同類機(jī)構(gòu)擬定草案后向董事會(huì)提出，由董事會(huì)審議通過(guò)，董事長(zhǎng)公布施行。對(duì)于基本管理制度和具體管理制度的各自調(diào)整范圍，《公司法》沒(méi)有做出具體規(guī)定，實(shí)踐中由公司自行把握。基本管理制度一般是涉及公司日常營(yíng)運(yùn)管理的大政方針、基本原則和基本規(guī)則，其范圍可以參照《公司法》中關(guān)于董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，大致包括 4 個(gè)方面：公司的總體管理制度、各職能部門的基本工作機(jī)制和程序、涉及員工重要權(quán)益的制度、其他董事會(huì)認(rèn)為有必要由它制定的制度。對(duì)此，我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者也有類似區(qū)分：企業(yè)規(guī)章依規(guī)定事項(xiàng)之不同可分為由董事會(huì)制定的基本規(guī)章和由總經(jīng)理制定的業(yè)務(wù)規(guī)章，前者較具全盤性、原則性和安定性，其內(nèi)容比較偏重于公司政策或者員工權(quán)利義務(wù)方面所涉及的事項(xiàng)；后者較具局部性、瑣細(xì)性，其安定性較弱，內(nèi)容也比較偏重于作業(yè)程序。兩者在認(rèn)定上如有困難，可授權(quán)由企業(yè)法制機(jī)關(guān)予以認(rèn)定，以資靈活運(yùn)用。值得一提的是，該學(xué)者在前文中還運(yùn)用類比的方法指出，企業(yè)規(guī)章的形式和效力，可以比照國(guó)家法的形式和效力體系加以設(shè)計(jì)和認(rèn)定。（注：該學(xué)者所指的企業(yè)法制機(jī)關(guān)，類似于我國(guó)企業(yè)的法務(wù)部門。他認(rèn)為在企業(yè)中應(yīng)設(shè)置法制單位，參與企業(yè)規(guī)章的草擬、審議和公布、企業(yè)規(guī)章的匯集歸檔管理、企業(yè)規(guī)章施行的稽核和檢討等活動(dòng)。參見趙成意編著：《企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制定實(shí)務(wù)》，中國(guó)臺(tái)北：中華企業(yè)管理發(fā)展中心 1979 年版，第 3 －5 頁(yè)。）這些都反映了國(guó)家法的體系和公司內(nèi)部制度體系在形式、效力和建制方面頗有可會(huì)通之處。
第四層級(jí)是具體管理制度，可由具體職能部門擬定和提出草案，由總經(jīng)理或同類機(jī)構(gòu)決定或?qū)徸h通過(guò)，由總經(jīng)理或總裁公布實(shí)施。具體管理制度是經(jīng)理為行使具體生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理職能，實(shí)施、實(shí)現(xiàn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案，而對(duì)有制度化之必要的事項(xiàng)所制定的管理規(guī)則。具體管理制度雖然效力級(jí)別低，但數(shù)量卻是最多的，其范圍可以參照《公司法》中關(guān)于經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定。《上海證券交易所上市公司內(nèi)部控制指引》第 8 條和第 9 條更為具體地規(guī)定了公司內(nèi)部制度通常需要涵蓋的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)。（注：參見《上海證券交易所上市公司內(nèi)部控制指引》，第 8 條規(guī)定：公司內(nèi)部控制通常應(yīng)涵蓋經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中所有業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，包括但不限于銷貨及收款環(huán)節(jié)、采購(gòu)及付款環(huán)節(jié)、生產(chǎn)環(huán)節(jié)、固定資產(chǎn)管理環(huán)節(jié)、貨幣資金管理環(huán)節(jié)、關(guān)聯(lián)交易環(huán)節(jié)、擔(dān)保與融資環(huán)節(jié)、投資環(huán)節(jié)、研發(fā)環(huán)節(jié)、人事管理環(huán)節(jié)。第 9 條規(guī)定：公司內(nèi)控制度除涵蓋對(duì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)各環(huán)節(jié)的控制外，還包括貫穿于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)各環(huán)節(jié)之中的各項(xiàng)管理制度，包括但不限于印章使用管理、票據(jù)領(lǐng)用管理、預(yù)算管理、資產(chǎn)管理、質(zhì)量管理、擔(dān)保管理、職務(wù)授權(quán)及代理制度、定期溝通制度、信息披露管理制度及對(duì)附屬公司的管理制度等。）實(shí)務(wù)中，一個(gè)職能部門較為完整的大型公司一般包括總經(jīng)理辦公室、戰(zhàn)略規(guī)劃部、人力資源部、財(cái)務(wù)部、銷售部、市場(chǎng)部、客戶服務(wù)部、采購(gòu)部、生產(chǎn)部、質(zhì)量管理部、倉(cāng)儲(chǔ)部、行政管理部、研發(fā)部、項(xiàng)目部等職能部門，按每個(gè)職能部門需要 10 個(gè)左右的業(yè)務(wù)性專項(xiàng)管理規(guī)則計(jì)算，大約需要 100 個(gè)左右的具體管理制度，才能實(shí)現(xiàn)全公司系統(tǒng)的制度化管理。對(duì)于特殊行業(yè)企業(yè)，比如商業(yè)銀行，則制度需求更為龐大，如此才能滿足規(guī)范程序、安全運(yùn)營(yíng)之需。
注釋:
作者簡(jiǎn)介：張羽君（1977 － ），女，上海人，北京工商大學(xué)法學(xué)院講師，法學(xué)博士，研究方向：法理學(xué)、立法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法。
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出處:《法學(xué)論壇》2013 年第 1 期
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