[ 李合江 ]——(2013-4-19) / 已閱4689次
在民事審判中，保全措施作為一項訴訟制度，在預(yù)防當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，保障案件順利執(zhí)行方面，發(fā)揮著積極的作用，在司法實踐中被廣泛應(yīng)用。經(jīng)統(tǒng)計，黑龍江省蘿北縣人民法院2009-2012年共有保全案件74件（其中訴前保全10件），其中申請查封扣押車輛的有22件（訴前保全6件），申請查封房屋產(chǎn)權(quán)的有18件，申請凍結(jié)銀行存款的有23件，其他11 件。
從以上統(tǒng)計不難看出，車輛扣押查封、查封房屋產(chǎn)權(quán)、凍結(jié)銀行存款三種方式已經(jīng)成為保全措施的主要方式。但以上保全方式在司法實踐中存在著一定的問題。
一、申請車輛扣押查封方式
在司法實踐中，申請車輛查封的案件多為交通肇事案件，申請的也多為訴前保全。眾所周知交通事故對事故雙方都造成極大的人身傷害和財產(chǎn)損失，事故后的理賠問題也成了重中之重。隨著我國《道路交通安全法》、《道路交通安全法實施條例》、公安部《交通事故處理程序規(guī)定》等法規(guī)的貫徹實施,公安機關(guān)只能因收集證據(jù)的需要扣留車輛,且扣留時間一般不能超過25日，經(jīng)設(shè)區(qū)的市公安機關(guān)批準(zhǔn)，也只能延長10日，達(dá)35日。事故發(fā)生愈來愈多的事故受害人在事故發(fā)生后為避免日常的權(quán)益遭到損失，多數(shù)受害人按照公安機關(guān)的告知書，向法院申請訴前保全，主要保全被申請人的車輛，迫使對方及時積極地來解決事故產(chǎn)生的理陪問題。然而在實際操作中，這類保全措施的實施卻存在一些問題，具體有以下幾個問題。
（一）申請人主體的問題
保全措施的申請人一般來說應(yīng)為案件的直接利害關(guān)系的人，基本上為受害人本人，但往往存在著受害人因事故尚在治療中，不可能親自辦理申請手續(xù)，因此一般來辦理申請手續(xù)的人多為受害人的親屬，這里存在的一個授權(quán)委托的問題。筆者認(rèn)為在受害者因特殊原因不能親自申請訴前保全的情況下法院可直接授予其家屬合法的代理權(quán)。在道路交通事故訴前保全案件中，賦予受害者家屬以代理權(quán)而直接申請保全財產(chǎn)變的非常重要，一方面是在處理該事物中確有家屬代理的需要，另一方面也符合受害人本人的利益，在緊急情況下（如處于昏迷狀態(tài)或尚在搶救狀態(tài)、仍在治療中）得到及時的維護。
（二）訴前保全財產(chǎn)提供擔(dān)保問題
由于肇事車輛多為營運車輛，一旦長期扣押會導(dǎo)致被申請人無法正常運營，造成不必要的損失，所以按照《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條規(guī)定，提出訴前保全的當(dāng)事人必須提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保，且根據(jù)最高人民法院關(guān)于使用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第九十八條規(guī)定，人民法院依照民事訴訟法第九十二條，第九十三條規(guī)定，在采取訴訟財產(chǎn)保全或訴前財產(chǎn)保全是責(zé)令申請人提供擔(dān)保的，提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額。而在交通事故中首先受傷者以外地人居多，大多數(shù)在本地打工，無足夠的資產(chǎn)提供擔(dān)保；其次如提供其原房屋擔(dān)保，一方面產(chǎn)權(quán)證不能及時提供，另一方面也難核實其提供物的價值。為保護弱勢群體、平衡利益，筆者認(rèn)為可參照婚姻法司法解釋的上述條款規(guī)定，當(dāng)事人申請訴前保全時只需對其申請可能給對方造成的財產(chǎn)損失范圍內(nèi)提供擔(dān)保即可，通常情況下，無需要對整個被保全的財產(chǎn)全額擔(dān)保。
（三）法律文書送達(dá)比較困難
主要原因在于交警部門提供的當(dāng)事人地址是按身份證和行駛證來確定，而實際情況卻發(fā)生很大變化，身份證上和行駛證上的地址一般都是最原始的，而現(xiàn)在由于社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，一些地方已發(fā)生變化，而變化后在公安戶籍資料和車管所未及時變更登記，若法院還是按原址進行送達(dá)法律文書，往往因找不到人而送不出去。而且在許多交通事故中，肇事人與實際車主并不相同，雙方存在的關(guān)系有多種多樣，諸如雇員關(guān)系、或買賣車輛關(guān)系、借用車輛關(guān)系、租賃關(guān)系、掛靠關(guān)系等。這就需要相關(guān)配套部門如車管部門的嚴(yán)格把關(guān),改進工作,加強管理,提高正確率。為解決送達(dá)方面的難題，建議公安部門能建立起一個人口流動方面的跟蹤網(wǎng)絡(luò)體系，方便各部門之間的工作需要，對提高各部門的工作效率將起到積極作用。加強有關(guān)行業(yè)間溝通及改進相關(guān)工作，將對改善當(dāng)事人難找局面起到一定作用。
二、申請查封房屋產(chǎn)權(quán)方式
在訴訟保全的執(zhí)行過程中，往往有一些當(dāng)事人以被保全的財產(chǎn)已設(shè)定抵押、財產(chǎn)不是其所有等為由對抗訴訟保全裁定的執(zhí)行。在審判實踐過程中，遇有下列情形，人民法院可以依法采取保全措施。
（一）虛假抵押協(xié)議設(shè)定的房屋抵押，人民法院可以依法采取保全措施。抵押協(xié)議關(guān)系是以其擔(dān)保的主債權(quán)債務(wù)關(guān)系為基礎(chǔ)的，但審判實踐中卻有一部分當(dāng)事人，由于債務(wù)較多，為了逃避債務(wù)，事先與第三人串通簽訂虛假的抵押協(xié)議，以防被訴后財產(chǎn)被依法查封或扣押。這種抵押關(guān)系，行為人之間根本沒有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，或者即使有少量的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，只是作為檔箭牌。這種民事行為，不僅侵犯了其他債權(quán)人的利益，同時也違反了法律規(guī)定的，認(rèn)定為無效協(xié)議。實踐中還有一種情況，抵押協(xié)議與擔(dān)保債權(quán)債務(wù)關(guān)系均系真實的，只是因為債權(quán)人到期沒有履行付款協(xié)議，如抵押貸款中的貸款方?jīng)]有履行付款義務(wù)，這樣的債權(quán)債務(wù)沒有實際發(fā)生，因此，為其設(shè)定的抵押協(xié)議，對雙方就不產(chǎn)生應(yīng)有的法律效力，亦視為無效。
（二）將自己所有的財產(chǎn)以他人名義登記的，或事實上已實際占有并取得財物所有權(quán)的，只是未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)的財產(chǎn)，人民法院可以依法采取保全措施。有些當(dāng)事人為躲避債務(wù)，防止自己的財產(chǎn)被人民法院扣押，將自己的財產(chǎn)以他人名義登記，如某公司負(fù)債累累，仍購買一輛桑塔納轎車，以該公司駕駛員的名義報牌，而該購車的發(fā)票卻入財務(wù)帳，該車的所有權(quán)應(yīng)屬該公司所有。有些當(dāng)事人懼怕財產(chǎn)被查封，向他人購置的財產(chǎn)，遲遲不過戶，仍以原戶主名義使用該財產(chǎn)，如蔡某有多筆到期債務(wù)要償還，其向李某購買一套房屋，并長期居住，但仍以原戶主李某的名義使用該房屋，而不辦理過戶過續(xù)。對這些車子、房屋，人民法院是可以依法查封、扣押的。
三、申請凍結(jié)銀行存款方式
查詢、凍結(jié)存款是人民法院進行財產(chǎn)保全時首選且運用最多的一種措施，具有較為明顯的保全功效。蘿北法院在實務(wù)中發(fā)現(xiàn)，人民法院在實施該保全措施中經(jīng)常遇到各種困難和障礙，直接影響了該保全功能的發(fā)揮，往往難以收到預(yù)期的效果。主要表現(xiàn)在：
（一）規(guī)定的凍結(jié)期限過短。最高人民法院《關(guān)于法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第二十九條規(guī)定：“人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個月。…申請執(zhí)行人申請延長期限的，人民法院應(yīng)當(dāng)在查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿前辦理續(xù)行查封、扣押、凍結(jié)手續(xù)，續(xù)行期限不得超過前款規(guī)定期限的二分之一。”實踐中，由于凍結(jié)期限只有六個月，續(xù)凍期限只有三個月，每次凍結(jié)期限屆滿完成前，審判人員都要親自至協(xié)助銀行處辦理續(xù)凍結(jié)手續(xù)，而一個案子并非一審六個月加二審三個月的理想期限就能審結(jié)，因評估、鑒定、管轄權(quán)異議及上訴等問題導(dǎo)致案件審理期限延長的客觀現(xiàn)實存在，一個案件要續(xù)凍數(shù)次的情況經(jīng)常出現(xiàn)。
（二）關(guān)于執(zhí)行人員的證件規(guī)定過于苛刻。根據(jù)最高人民法院與中國人民銀行于2000年9月4日聯(lián)合發(fā)出的法發(fā)〔2000〕21號《關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知》第一條之規(guī)定，人民法院查詢、凍結(jié)存款，執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)出示本人工作證和執(zhí)行公務(wù)證。在實踐中，銀行經(jīng)辦人員均要核實兩名執(zhí)法人員的工作證和執(zhí)行公務(wù)證。但法院系統(tǒng)對辦此兩證控制嚴(yán)格，持有兩證的人員有限，導(dǎo)致兩證齊全的人員因事無法前往，而其他法院工作人員卻因證件不全無法成行，客觀上制約了查詢、凍結(jié)工作的正常進行。
（三）出現(xiàn)法院在查詢過程中存款被轉(zhuǎn)移的現(xiàn)象。查詢本身即是保全措施，帶有一定的強制性，其目的是查找被申請人的存款線索，進而通過凍結(jié)方式進行控制，以確保勝訴的可執(zhí)行性。如果當(dāng)事人在查詢過程仍可辦理取款業(yè)務(wù)，則使得保全措施失去意義。在實踐中，基于不太積極的心態(tài)，銀行人員填寫回執(zhí)速度一般較慢，之后，法院還要根據(jù)查詢回執(zhí)填寫協(xié)助凍結(jié)通知書，銀行接到凍結(jié)裁定書和協(xié)助凍結(jié)通知書后，還要請示、接受授權(quán)、實際操作，往往需要很長時間，在此過程中，被申請人完全可能取款。
對此，筆者提出如下建議
（一）取消期限規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第109條規(guī)定：“訴訟中的財產(chǎn)保全裁定的效力一般應(yīng)維持到生效的法律文書執(zhí)行時止。”該院認(rèn)為，既然裁定的效力期限到生效的法律文書執(zhí)行時止，作為落實裁定的具體措施的效力亦相應(yīng)地與之同步。建議修改司法解釋，凍結(jié)通知書不需明確具體期限，只要法院生效的法律文書未執(zhí)行，該措施即在有效執(zhí)行期間內(nèi)，在實務(wù)操作中，即未經(jīng)法院送達(dá)解凍文書，已被凍結(jié)的賬戶仍處于凍結(jié)狀態(tài)，銀行不得自行解凍。這樣規(guī)定和操作，一方面保持了查詢、凍結(jié)裁定和措施的效力期間的統(tǒng)一性，另一方面，也可解決上述因多次續(xù)凍而增加訴訟成本，浪費司法資源的問題。值得注意的是，應(yīng)在修改后的司法解釋中明確規(guī)定法院在生效的法律文書執(zhí)行后，必須辦理解凍手續(xù)，以避免凍結(jié)無期化的不良現(xiàn)象。
（二）改進續(xù)凍方式。對于協(xié)助銀行在外地的，除第一次凍結(jié)要求辦案法院工作人員到銀行辦理手續(xù)外，可規(guī)定采取郵寄方式或傳真方式，向協(xié)助銀行所在地法院寄交和傳真委托函及有關(guān)續(xù)凍的通知書，續(xù)凍即算完成，銀行應(yīng)于收件后及時辦理續(xù)凍手續(xù)，或者規(guī)定采取委托送達(dá)執(zhí)行方式，由辦案法院向協(xié)助銀行所在地法院寄交委托函及有關(guān)續(xù)凍的書面材料，委托其協(xié)助辦理帳戶續(xù)凍事宜。只有這樣可節(jié)省時間、人力和經(jīng)費，降低訴訟成本。
（三）修改關(guān)于證件的規(guī)定。核實執(zhí)法人員的證件，目的在于確認(rèn)執(zhí)法人員的合法性，即是否具有執(zhí)法權(quán)。對于這一點，只要工作證或執(zhí)行公務(wù)證即可證實，并無兩證齊全之必要。而且無論是從理論上講，還是在實踐中看，只要是法院工作人員，就是具有相應(yīng)執(zhí)法權(quán)的執(zhí)法人員。如果有法院工作證的人員卻被認(rèn)定為無執(zhí)法權(quán)，在邏輯上是謬誤的。建議最高院改變發(fā)放兩證的做法，并與中國人民銀行協(xié)調(diào)修改聯(lián)合規(guī)定，只要其中一證即可進行查詢、凍結(jié)等保全工作，如此，既可節(jié)省辦證成本，又可使法院工作人員均可參與保全措施，解決人少事多的矛盾，及時辦理查詢、凍結(jié)工作，以更好地做到司法為民。
（四）增加確認(rèn)查詢結(jié)果即暫停賬戶取款業(yè)務(wù)的規(guī)定。建議規(guī)定銀行在收到法院協(xié)助查詢通知書并確認(rèn)被申請人賬戶時，應(yīng)立即暫停被申請人賬戶的取款業(yè)務(wù)，并詢問法院工作人員是否需要凍結(jié)，如不需要凍結(jié)，則取消暫停指令，如需凍結(jié)則持續(xù)暫停指令直至收到文書后改為凍結(jié)指令，而不應(yīng)等到法院送達(dá)凍結(jié)裁定和通知方才辦理。
（作者單位：黑龍江省蘿北縣人民法院）
