[ 陳敏 ]——(2016-7-19) / 已閱9123次
“訴訟律師”的價值，不止于打官司
自“陳敏”個人公號開通以來，很多人對我“商事訴訟律師”這個標簽產(chǎn)生了興趣，包括我所服務(wù)客戶的工作人員，也會好奇地問我，訴訟律師是不是就是打官司的律師？是不是動輒就對人家說“我們法庭見！”面對這些有趣的問題，我常常開玩笑地跟他們說，你們是不是TVB的律政劇、法庭戲看多了呀。不過，既然這么多朋友問，就有了這篇文章的靈感，今天，咱們來聊聊“訴訟律師”。
一、訴訟律師首先應(yīng)當以解決爭端為前提，而絕不以挑訴為目的。
商業(yè)交易出現(xiàn)糾紛、爭議時，客戶希望通過律師在法律的框架下實現(xiàn)利益最大化。那么，作為一個訴訟律師，此時應(yīng)對該糾紛涉訴的可能性以及訴訟的后果、風險作出預判，并解答客戶疑惑的問題，讓客戶在了解風險和后果的前提下作出是否起訴的決定。
也許有人會問，以上是以原告立場出發(fā)考慮問題，但若客戶是被訴方，訴訟律師會給出什么樣的建議呢？這個問題嘛，說簡單也簡單。因為，雙方爭議的事實此時已經(jīng)擺在眼前，原告起訴訴稱的事實與理由是否客觀，證據(jù)有無瑕疵，論理是否正當，這些都應(yīng)在聽取被告意見后作出分析。
作為訴訟律師，對案件爭議問題的提煉、分析、把控，是必須具備的一種能力。經(jīng)驗豐富的訴訟律師，除了在法律框架下研究案件本身外，還會從訴訟的經(jīng)濟成本、時間成本、社會效應(yīng)、交易影響等多方面考慮。例如，如果案件法律關(guān)系簡單、是非曲直清楚、訴訟策略得當，則案件“速戰(zhàn)速決”的可能性很大；但如果案件的法律關(guān)系復雜、訴訟各方嚴重對立，那就必須做好“持久戰(zhàn)”的準備，甚至有的案件還可能出現(xiàn)民行交叉、民刑交叉等“案中案”的情況。換言之，如果不具備從現(xiàn)實角度思考問題及提出解決方案的能力，就倉促起訴或應(yīng)戰(zhàn)，一旦案件結(jié)果不理想，客戶利益得不到合理維護，這樣的結(jié)局是很狼狽的。
從我過往代理訴訟案件的情況看，僅2011年至2015年五年間，代理原告（或上訴人）的案件中有相當一部分是因為實現(xiàn)訴訟目標而同意以和解方式結(jié)案的，而代理被告（或被上訴人）的案件，最終以駁回原告（或上訴人）訴訟請求而全勝的也有不少，特別是有一宗案件經(jīng)過三輪一審二審及再審后我們代理被告最終完勝（有時間可以把這個案件拿出來分析下）。這說明，即使代理原告（上訴人），也并非要將案件進行到底，代理被告（被上訴人），也并非沒有完勝的可能。訴訟律師的工作不是突顯自己的個人魅力，也不是用自己的智商或?qū)I(yè)去碾壓對手，而是用自己的專業(yè)幫助客戶獲得有利的結(jié)果。不能幫助客戶實現(xiàn)訴訟目標的律師，就算你專業(yè)再好、再精，或者在法庭上再有風采，也不能稱之為一個好的訴訟律師。
二、速度、團隊、全局觀，決定了訴訟律師的價值。
關(guān)于“速度”，相比非訟律師，訴訟律師處理的業(yè)務(wù)大多非常“急”。比如，糾紛爆發(fā)了、客戶被訴了、法院通知開庭了、現(xiàn)有的證據(jù)還不夠齊全等等，訴訟律師往往自嘲“消防隊員”并不夸張。這也說明訴訟律師應(yīng)當具備敏銳的反應(yīng)力，但真正體現(xiàn)反應(yīng)力的，還是在糾紛剛剛發(fā)生即雙方還沒有真正訴訟的階段，訴訟律師會從糾紛現(xiàn)狀和法律兩個方面判斷是否有利于己方，并指導搜集、準備證據(jù)。如果法律上不利，但現(xiàn)狀對己方有利，也是可以迫使對方以和解的方式解決爭端的。
關(guān)于“團隊”，不僅僅指律師團隊的配合，在我看來，與客戶的溝通及配合也是彰顯“團隊”一詞重要性及贏得訴訟的關(guān)鍵所在。2013年，我們跨地區(qū)代理了北京郊縣法院一審的一宗建設(shè)工程施工合同糾紛案件，作為被告的代理律師，庭審前后，我們與公司各部門的溝通會議多達十幾次，其中由公司主管法務(wù)的副總裁主持的會議就有三次之多。特別是庭審后的復盤會議，公司還專門邀請了法律界的老前輩為案件把脈問診，在聽取了我們的庭審情況匯報后，對關(guān)鍵問題給予了明確的指示。現(xiàn)在，該案正朝著有利于我方的方向發(fā)展。可以說，這是一次訴訟律師與客戶默契配合的范例。
關(guān)于“全局觀”，簡單說，就是訴訟律師應(yīng)當在法律的框架內(nèi)，考慮多種方案，并為客戶設(shè)計最佳方案。有時為實現(xiàn)本訴目標，可能還會同時啟動其他訴訟。
比如，我們在代理一宗建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，因?qū)Ψ讲怀姓J我方已經(jīng)以房抵付全部工程款的事實，而這些房屋中，已有相當一部分被對方以非法手段過戶至實際占有人名下。于是，我們另啟動了行政訴訟，要求撤銷該房屋所有權(quán)登記，如此一來，產(chǎn)權(quán)人就會向?qū)Ψ阶穯柗课莸膩碓词欠窈戏ǎ部梢砸虼私鉀Q民事訴訟中對方否認抵付事實的問題。再比如，有一宗商品房買賣合同糾紛，當事人堅持要起訴解除合同，但經(jīng)過我們分析，認為該訴請可能會引發(fā)其他法律關(guān)系崩盤，因此建議采取另一個訴訟方案。換言之，對于客戶的意見，如果確有風險的，此時無論客戶怎樣堅決，訴訟律師都應(yīng)當有自己獨立的判斷。
三、庭審是不可逆的，要想贏得從容，庭下你必須夠細致、夠精準。
訴訟律師做每一個案子，都要跟客戶做充分溝通，要做法律檢索，要考慮法律適用問題，要寫法律意見分析，寫起訴狀、答辯狀、代理詞，篩選甄別證據(jù)，寫證據(jù)目錄、質(zhì)證意見，庭前要開準備會議，庭后要開復盤會議。看似枯燥的程序，其實因為案件的不同，也有無窮的樂趣。我的一個小伙伴說，代理訴訟案件，雖常有“身在此山中”的困惑，但經(jīng)過抽絲剝繭的過程，在贏得訴訟時就會有“段位升級”的成就感。
現(xiàn)在訴訟技術(shù)發(fā)展的很快，例如訴訟可視化、模擬法庭等等。訴訟律師除了不斷更新法律知識外，還要掌握這些技能，以應(yīng)對訴訟庭審方式的創(chuàng)新、變革。我們有很多案件，都要求“一圖言之”，實踐的效果也很好。畢竟對于法官而言，對著厚厚一沓案卷材料，和對著一張清晰的法律關(guān)系圖，心情也是不一樣的吧。
最后，希望大家通過這篇小文，對“訴訟律師”有一個新鮮的認識，并以此提醒自己“業(yè)精于勤，荒于嬉；行成于思，毀于隨。”
