[ 王金勇 ]——(2017-1-17) / 已閱11098次
辯護人可以代替被告人接收刑事起訴書嗎？
文/王金勇
我們都知道，在民事訴訟和行政訴訟中，被告的訴訟代理人可以根據委托代理權限，代為接收原告的起訴狀。那么在刑事訴訟中，被告人的辯護人是否也可以代為接收檢察機關制作、審判機關送達的起訴書呢？
注意，民事訴訟和行政訴訟中叫起訴狀，刑事訴訟中叫起訴書；民事訴訟和行政訴訟中叫被告，刑事訴訟中叫被告人；民事訴訟和行政訴訟中原被告委托的都叫訴訟代理人，刑事訴訟中被告人委托的叫辯護人，其他當事人及其法定代理人委托的才叫訴訟代理人。
看似一個小問題，可是似乎也不是那么好回答的。
刑訴法第182條第1款規定，人民法院決定開庭審判后，應當確定合議庭的組成人員，將人民檢察院的起訴書副本至遲在開庭十日以前送達被告人及其辯護人。
最高人民法院《關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第182條第1款第2項規定，開庭審理前，人民法院應當進行下列工作：開庭十日前將起訴書副本送達被告人、辯護人。
嗯，刑訴法用的是“送達被告人及其辯護人”，最高法刑訴法解釋用的是“送達被告人、辯護人”，根據最基本的文意理解，起訴書必須送達給被告人，有辯護人還應當同時送達給辯護人，但不能僅由辯護人代為接收甚至代替接收而不向被告人送達。這應該是為了充分保障被告人及辯護人的訴訟權利。
但與此同時，刑訴法規定訴訟文書的送達方式是多樣的，而不止直接送達一種。
刑訴法第105條第1款規定，送達傳票、通知書和其他訴訟文書應當交給收件人本人；如果本人不在，可以交給他的成年家屬或者所在單位負責人員代收。
第2款規定，收件人本人或者代收人拒絕接收或者拒絕簽名、蓋章的時候，送達人可以邀請他的鄰居或者其他見證人到場，說明情況，把文件留在他的住處，在送達證上記明拒絕的事由、送達的日期，由送達人簽名，即認為已經送達。
筆者在中國人大網上搜索到了對該條款的釋義。
第1款規定有兩層意思，第一層意思是送達訴訟文件應當交給收件人本人。在送達傳票、通知書和其他訴訟文件時，首先應當送交到收件人，這種方式可使被送達人直接迅速了解送達內容，是送達的基本要求，在一般情況下有應采取這種送達方式。這里所說的“其他訴訟文件”包括起訴書、不起訴決定書、判決書、裁定書等。第二層意思是如果收件人本人不在，可以交給他的成年家屬或者所在單位的負責人員代收，由他們轉交收件人本人。
第2款是對留置送達的規定。實踐中存在一些收件人因種種原因拒絕接受送達文件的情況，有的還以此作為不履行訴訟義務的理由。因此，為了保證訴訟活動的順利進行，本款規定了留置送達的程序。
上述第1、2款中所說的“收件人”指訴訟文件中指明應交給的人及其法定代理人。具體到起訴書副本的送達，被告人系成年人的，應當送達給被告人，有辯護人的，再向辯護人送達一到二份。被告人如果系未成年的，應當同時送達給被告人、被告人法定代理人及辯護人（依據刑訴法及最高法刑訴法解釋，未成年被告人必須有委托的辯護人或法律援助律師為其辯護。刑訴法及最高法刑訴法解釋均沒有明確規定起訴書副本應同時送達給未成年被告人的法定代理人，但筆者認為，為了充分維護未成年被告人及其法定代理人的權益，應當同時送達給其法定代理人）。
值得注意的是，最高法刑訴法解釋對訴訟文件的送達又進一步進行了補充完善，即又規定了委托送達、郵寄送達、轉交送達（軍人、服刑人員、正接受強制性教育措施人員）等形式。也就是說，直接送達、留置送達、委托送達、郵寄送達、轉交送達等送達形式，從理論上來說，都是符合法律規定的。
依照刑訴法規定，律師、人民團體或者被告人所在單位推薦的人、被告人的監護人、親友可以被委托為辯護人。依照上文中“不能僅由辯護人代為接收而不向被告人送達”的分析，即便被告人所在單位推薦的人、被告人的監護人、親友被委托為辯護人，在送達起訴書時本人不在，而由“他的成年家屬（即監護人、親友）或者所在單位負責人員（恰也為被告人所在單位推薦的人）代收”的情況下，則只能視為對被告人的送達，而不能視為對辯護人的送達。在這種情況下需要注意完善送達回證的簽收，即簽收兩份送達回證，一份由形式上的“代收人”簽收，視為對被告人的送達，一份由形式上的“辯護人”簽收，視為對辯護人的送達。
但實踐中，為了維護刑事訴訟程序的順利進行及被告人、辯護人訴訟權利，人民法院一般均在法院辦案場所或在被告人羈押處所向被告人直接送達起訴書副本，有辯護人的，再向辯護人送達一到二份。這就在最大程度上杜絕了其他送達形式及被告人監護人、親友（成年家屬）等代為接收乃至于代替接收的情況發生，避免了送達爭議、分歧，具有很強的實踐理性。
作者單位：河北省滄縣人民檢察院 王金勇
微信公眾號：王金勇刑思錄
