[ 羅朝棟 ]——(2004-4-24) / 已閱15508次
論家事代理權
羅朝棟
我國民法注重保護無過失交易安全，體現了權益保護從個人本位向社會本位轉向發展趨勢。家事代理權在審判實踐中的確立或認可，正是這種發展趨勢的具體表現，其符合民法通則誠實、過錯原則立法精神，對于推動和完善我國市場經濟具有重要意義。筆者試就家事代理權相關法律問題進行探析，以求對審判實踐有所裨益。
一、家事代理權的法律概念及其特征。
家事代理權亦稱夫妻代理權或者日常事務代理權，是指配偶一方本無代理權，在與第三人就實施日常事務為一定法律行為時，推定享有代理對方配偶行使權利的權利。其法律后果是配偶一方代表家庭所為的行為，對方配偶必須承擔后果責任，配偶雙方對其行為承擔共同的連帶責任。對配偶的家事代理權，世界上多數國家法律都作了規定。例如，瑞士民法第163條第2款規定，妻超越代理范圍的行為，在不能為第三人所認識時，夫應承擔責任。美國民法規定妻以夫的信用與商人交易，只要夫未表示反對，法律則承認妻有代理權。簡言而之，即配偶一方本無代理權，而代理對方配偶行使權利的行為。這里的“家事”一詞，即有“家庭事務”的意思。家事代理權是表見代理的一種特殊情形，其實質上屬于廣義上的無權代理，但其不同于一般的無權代理。無權代理非經被代理人追認不發生代理的效果，而家事代理權發生的代理效果無須被代理人追認。對于家事代理權我國法律雖未作規定，但在審判實踐中，我國是承認家事代理權的。
筆者認為，家事代理權具有以下一些法律特征：
1、行使代理權的配偶一方須以家庭名義或配偶名義對外發生法律行為。在家庭事務當中，通常配偶一方以家庭名義或以另一方的名義對外發生法律關系，另一方對此則需承擔民事法律責任，這是客觀要件，其目的在于保護善意相對人的交易安全。
2、行使代理權的配偶一方應當具有相應的民事行為能力。沒有完全民事行為能力的人在行使代理權時，由于缺乏民事法律行為生效基本要件，不構成家事代理權，對于夫妻雙方不發生法律效力。若相對人是故意為之，相對人則應承擔過錯責任。
3、行使家事代理權須有相對人存在。家事代理在客觀上表現為代理人的行為須系向相對人意思表示或者接受相對人的意思表示。很明顯代理是由三方法律關系構成的，倘若第三人不存在，亦無代理可言，家事代理也不例外。
4、代理人的代理是屬于無權代理性質。即代理人實質上是無權代理，而從法律上推定為有代理權，這是家事代理權的基本特征之一。如果是明確授權的，則屬于委托代理情形，不發生家事代理。
5、代理人與被代理人須是配偶關系或外人相信其是配偶關系，足以使相對人相信其行為有效，這是家事代理的重要特征之一。如果缺乏這一特征，家事代理無法成立。
6、相對人在主觀上必須是善意的、無過失的。如果相對人主觀上有故意或過失的，如與一方配偶串通損害另一方配偶的合法權益，其代理行為無效。
7、家事代理發生推定為有權代理的法律后果。家事代理雖屬無權代理，但它與狹義的無權代理不同，狹義的無權代理非經被代理人追認不發生代理的效果；而在家事代理情況下，將直接推定為有權代理的效果，即被代理人須對代理人的行為承擔直接或連帶法律責任。
二、家事代理權的構成要件。
與表見代理構成要件相比較，筆者認為，家事代理權應當具備以下四個構成要件：
1、配偶一方或行為人客觀上實施了家事代理行為。即行為人必須以家庭名義或以另一方配偶名義與相對人發生民事法律關系，這里的行為人或者是合法夫妻的一方配偶，或者是假冒夫妻名義的一方配偶，若是后者，相對人要有充分理由相信行為人可以行使家事代理權，比如被假冒一方對發生家事代理行為不作否認，被假冒一方對此應承擔家事代理的法律后果。
2、相對人依據一定事實，相信或認為行為人代理有效，在此基礎上與行為人發生的民事法律關系行為。相對人所依據的事實包括兩個方面，其一是被代理人的行為，即被代理人以書面或口頭方式直接或間接向特定的或不特定的第三人表示以其配偶為代理人；其二是相對人有正當的客觀理由相信其可行使代理權，如代理人與被代理人是合法的夫妻關系，或曾是夫妻關系，或是同居關系。
3、相對人主觀上須為善意、無過失。相對人善意、無過失判斷標準是相對人有無與一方當事人串通，或者相對人明知、應知行為人無權代理仍與之進行交易，相對人主觀上存在故意，不應構成家事代理，給他人造成損失的，應根據其過錯大小承擔相應的賠償責任。
4、符合代理的生效要件。代理人代理行為，應當是合法的，本身不屬于無效或被撤銷的內容。例如，標的必需是確定、可能和合法的，當事人須有相應的行為能力，否則按照無效或可撤銷情形對待。
只有同時具備上述四個要件，才能構成家事代理權。
三、家事代理權的表現形態。
筆者認為，家事代理權主要有五種表現形態：
1、無授權型日常家事代理。一種情形是指一方配偶沒有授權，另一方配偶以家庭名義對外進行日常事務活動，從法律上推定為行為人享有配偶代理權。其法律后果是對方配偶必須承擔有權代理后果責任，即對行為人行為承擔共同連帶責任。如，夫或妻一方以家庭生產、生活名義對外借欠的債務，且能證明款項用于家庭生產、生活的，夫妻雙方對此應負連帶清償責任。另一種情形是代理人與被代理人非配偶關系，周邊的人公認是配偶關系的，如同居同出，形似夫妻的，而一方故意以配偶名義對外發生日常家事代理，相對人有理由相信行為人行為有效的，推定為有權家事代理。如，同居中日常家事代理就屬這種情形。當然房屋轉讓、車輛轉讓等特殊行為，法律規定必須辦理有關登記手續或雙方同意簽名的，不能輕易推定為行使家事代理權，應當按照有關法律規定辦理。
2、授權表示型家事代理。這種類型是本人表示授權配偶代理，或知道配偶為其代理而本人不作否認表示，從而須對之負授權人責任的代理。具體表現在：（１）積極作為方面。一是以書面或口頭方式直接或間接向特定的或不特定的第三人表示以其配偶作為代理人，但事實上并未授權。二是本人將其有代理權證明意義的文書印鑒交給配偶，配偶憑此證明以被代理人的名義從事民事活動的。（２）消極不作為方面。也就是被代理人明知配偶以其名義或以家庭名義實施民事行為而不作否認表示的，推定為有授權表示。
3、授權不明型家事代理。《民法通則》第六十五條第三款規定：“委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任”。此規定即是成立家事代理的法律依據�！睹穹ㄍ▌t》第六十五條第二 款規定：“書面委托代理的授權委托書應載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和期間，并有委托人簽名或者蓋章”。根據此規定，委托代理之被代理人將代理人的姓名或者名稱、代理事項、代理權限和代理權的有效期在委托書中寫明，以此確定代理人的身份、代理事項、代理權限和代理期間，使相對人能夠正確了解代理人，從而進行有效代理產生當事人預期的法律效果。如果委托書授權不明，使善意且無過錯的相對人相信代理人資格、代理事項、代理權限和代理期間而與代理人實施民事行為，被代理人就應當向相對人承擔民事責任，代理人承擔連帶責任，使善意且無過錯的相對人的合法利益得到保護。書面授權可產生家事代理，口頭授權也可產生家事代理�！睹穹ㄍ▌t》第六十五條第一款規定：“民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規定用書面形式的，應當用書面形式”。由此可見，除法律規定必須用書面形式的情形外，被代理人既可以用書面形式，也可以用口頭形式進行委托代理。當被代理人口頭授權不明給相對人造成損害的，被代理人也應向相對人承擔民事責任。
4、越權型家事代理。這種類型的代理人原有某種代理權，但其超越代理權范圍進行活動，行為人本身屬無權代理情形的。實踐中越權現象有：（１）超出口頭或書面授權的權限而為之的代理，善意相對人有足夠理由相信行為人是在行使代理權的，構成家事代理，對方配偶需對此負被代理責任。（２）有限制的代理權，是指本人對配偶原有或應有的真實代理權加以限制，卻未在授權書中說明的情形。
5、權限延續型家事代理。 這種類型是指代理權終止后的活動構成家事代理的情形。行為人本來具有代理權，但因代理權被撤銷或其他原因而消滅，如果第三人對該假象無過失，仍與代理人進行的法律行為即構成家事代理。常見有三種情況：（１）代理人權利消滅后代理人仍以配偶名義進行民事活動的。（２）向特定第三人表示過授權，但代理權撤消后未通知第三人的。（３）向不特定人公告授權，未公告撤銷授權的。
四、家事代理權法律歸責問題。
1、本人與代理人之間責任承擔。構成家事代理權的，一般由夫妻雙方共同承擔責任。但是出現本人與代理人系同居關系情形，或本人與代理人先前系夫妻關系，離婚后一方假借原配偶名義進行代理，第三人不知且無過錯情形，按下列責任承擔：（1）本人因承擔家事代理責任而 受有損失時，其可向原配偶或同居者即無代理權人行使追償權；（2）若本人對家事代理的構成也存在過錯，根據過錯程度分擔損失，過失重大一方承擔主要責任，過失輕微一方承擔次要責任；（3）本人授權不明，代理人并無過失而為代理行為從而構成家事代理的，代理人不必賠償本人的損失；（4）本人并無過失，因無代理權人的行為而構成家事代理的，無代理權人應向本人賠償全部損失。（5）本人因承擔家事代理責任而從中受益的，代理人可向本人請求返還或支付因家事代理行為而支出必要的合理費用。
2、本人與第三人之間責任承擔。家事代理權一旦構成，應以有權代理的效果歸責，即共同承擔連帶責任。本人不得以無代理權人欠缺代理權為由而拒絕承擔責任，不得以無代理權人的主觀過錯或自己的主觀無過錯作為其不承擔責任的抗辯理由，也不得以第三人有一定的過失為由主張減輕該責任。若認為第三人有過失或惡意，本人只能主張家事代理權不成立，不構成。
3、代理人與第三人之間的責任承擔。家事代理既已成立，推定為有效代理關系，所發生的權利、義務，由本人或被代理人分別承擔，或代理人與被代理人雙方共同承擔責任。
五、家事代理權適用應注意的問題。
1、應限制相對人對義務人的選擇權及選擇次數。行為人在家事代理中是有過錯的，他應對自己的過錯行為承擔責任。對于相對人來說，既可單獨向行為人要求承擔無權代理的責任，也可向代理人和被代理人主張成立家事代理，要求其共同承擔民事活動的法律后果。屬于上述情形時，筆者認為，相對人在提起訴訟過程中，或選擇主張家事代理或選擇主張無權代理，只能選擇其一，不能選擇其二或變更選擇。對于相對人行使選擇權的時間、次數應加以限制，相對人一旦作出某種抉擇后則無權更改，否則法院不予采納。
2、欠缺無效的日常家事行為，不能推定為家事代理。有的行為雖因無效不能成立家事代理，但卻有著與家事代理類似的處理結果。比如行為人盜取、騙取、拾得配偶（或他人）有代理意義的印章介紹信等文件進行的家事活動雖不構成家事代理，應由行為人自己承擔責任。但是配偶（或他人）知道真相后未采取必要的措施，如未依法聲明或對相對 人的催告置之不理而導致相對人與之為民事行為時，行為人和配偶（或他人）應當承擔家事代理或表見代理責任。此外，對于欠缺民事行為生效條件的，如，無民事行為能力人或限制行為能力人進行代理，或者所代理的內容不符合法律規定等等，均不宜推定為發生家事代理，應當按照無效民事法律行為處理。(同意轉載 福建省尤溪縣法院 羅朝棟 http://fjlcd.cctvt.com)
參考資料：
1、《表見代理的類型及法律適用》.姚建軍.2003年2月18日發表于《人民法院報》。
2、《表見代理的認定》.金葉善.2003年2月26日發表于《人民法院報》。
3、《合同法釋解與適用》.李國光主編.新華出版社出版。
4、《淺析表見代理制度》，程建華，發表于《安徽教育網》。
5、《合同法學》，趙旭東主編，中央廣播電視大學出版社出版，2000年12月第1版。
