[ 張玉敏 ]——(2000-11-5) / 已閱52588次
代位繼承比較研究
中央政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào) 發(fā)表時(shí)間：199703
代位繼承是法定繼承中的一項(xiàng)重要制度，各國(guó)關(guān)于代位繼承的條件和適用范圍規(guī)定有很大差異。對(duì)一些有代表性國(guó)家的代位繼承制度進(jìn)行比較研究，有助于我們正確認(rèn)識(shí)代位繼承的性質(zhì)，完善我國(guó)的代位繼承制度。
一 制度比較
（一）代位繼承的發(fā)生原因
關(guān)于代位繼承的發(fā)生原因，有三種不同的規(guī)定：
1.以被代位人先于被繼承人死亡為代位繼承發(fā)生的唯一原因。我國(guó)繼承法和法國(guó)民法典屬于這種類型〔1〕。
我國(guó)除在繼承法中對(duì)此作出明確規(guī)定之外，最高法院在關(guān)于貫徹執(zhí)行繼承法若干問(wèn)題的意見(jiàn)中又從反面規(guī)定，繼承人喪失繼承權(quán)的，其晚輩直系血親不得代位繼承，將代位繼承嚴(yán)格限制在被代位人先于被繼承人死亡一種情況。
2.被代位人先于被繼承人死亡和喪失繼承權(quán)，都可以引起代位繼承。日本、韓國(guó)、 意大利等國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣屬于這一類型。
如日本民法第887、891、892條規(guī)定，
被繼承人的子女于繼承開(kāi)始前死亡或依法喪失繼承權(quán)或因被廢除而喪失繼承權(quán)時(shí)，其子女代其位成為繼承人，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法第1138、1140條規(guī)定，直系卑親屬中有人先于被繼承人死亡或喪失繼承權(quán)，由其直系卑親屬代位繼承。
3.被代位人先于被繼承人死亡、喪失繼承權(quán)和拋棄繼承權(quán)，均發(fā)生代位繼承。德國(guó)和瑞士等國(guó)屬于這種類型。如瑞士民法典第541、572條規(guī)定，無(wú)繼承資格人的直系卑血親按無(wú)繼承資格人先于被繼承人死亡的情況繼承被繼承人的財(cái)產(chǎn)，被繼承人未留任何遺囑且繼承人中一人拋棄繼承權(quán)時(shí)，其應(yīng)繼份按拋棄繼承人在繼承開(kāi)始前死亡的情況處理。
（二）被代位人的范圍
被代位人必須是被繼承人的血親繼承人，配偶一方先亡不發(fā)生其子女代位繼承的問(wèn)題，這是各國(guó)繼承法的一致原則。至于哪些血親繼承人能夠作為被代位人，各國(guó)的規(guī)定差別甚大。綜觀各國(guó)繼承立法，關(guān)于被代位人范圍的規(guī)定，大體有四種類型：
1.被代位人限于被繼承人的直系卑親屬。我國(guó)繼承法和臺(tái)灣地區(qū)民法屬于這種類型。這反映了海峽兩岸的中國(guó)人在繼承范圍問(wèn)題上的一致性。但在法條的表述方式上，二者有所不同。我國(guó)繼承法規(guī)定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡，由其晚輩直系血親代位繼承，將被代位人限于被繼承人的子女。臺(tái)灣地區(qū)民法則一般地將直系卑親屬列為被代位人，規(guī)定第一順序繼承人有于繼承開(kāi)始前死亡或喪失繼承權(quán)者，由其直系卑屬代位繼承其應(yīng)繼份，而第一順序繼承人為直系卑親屬。
2.被繼承人的直系卑親屬和兄弟姐妹及其直系卑親屬都可以作為被代位人。日本、法國(guó)、韓國(guó)、加拿大、保加利亞等國(guó)民法屬于這種類型。應(yīng)當(dāng)指出的是，日本民法在1981年修改之后，對(duì)被代位人的范圍作了限制，即旁系血親作被代位人僅限于兄弟姐妹，其直系卑血親不能作被代位人。
3.被代位人的范圍包括直系卑親屬、父母及其直系卑親屬和祖父母及其直系卑親屬。德國(guó)和瑞士等國(guó)屬于這種類型。屬于這一類型的繼承立法，嚴(yán)格貫徹親系繼承原則，繼承順序按親系劃分，每一順序中再按親系劃分為若干順序，順序在前的繼承人先于被繼承人死亡，即由其直系卑親屬代位繼承，只要該親系中有繼承人存在，其應(yīng)繼份就不會(huì)轉(zhuǎn)歸他系繼承。例如，按瑞士民法典第457至460
條和德國(guó)民法典第1924
至1928條規(guī)定，第一順序繼承人是死者的直系卑親屬，子女先于被繼承人死亡，由其直系卑親屬代位繼承，以親等近者為先。為直系卑親屬中亦有人死于被繼承人之前，則由先死者的直系卑親屬代位繼承。無(wú)直系卑親屬，即由第二順序繼承人即父母及其直系卑親屬繼承，以親系親等為序，即父母中一方先于被繼承人死亡，由其直系卑親屬代位繼承，無(wú)直系卑親屬時(shí)，由他方及其直系卑親屬繼承。第三順序繼承人是祖父母及其直系卑親屬。這一順序的繼承人同樣要按親系和親等繼承，即首先，將遺產(chǎn)分成二份，父系祖父母和母系祖父母各一份。各系之中祖父和祖母平均繼承。一方死亡，由其直系卑親屬代位繼承，無(wú)直系卑親屬的，由生存一方及其直系卑親屬繼承。父系或母系祖父母中一方無(wú)人繼承時(shí)，全部遺產(chǎn)由有繼承人的一方繼承。親系繼承止于祖父母。
4.被代位人的范圍包括直系卑親屬、兄弟姐妹及其直系卑親屬、祖父母及其直系卑親屬。美國(guó)統(tǒng)一繼承法典屬于這種類型。這種類型和第三種類型的區(qū)別在于，按照第三種類型的立法，兄弟姐妹不是一個(gè)獨(dú)立的繼承順序，他們被劃歸父母及其直系卑親屬這一親系之中。如前所述，按照這種立法，父母中一方先于被繼承人死亡，其應(yīng)繼份由其直系卑親屬代位繼承，而不轉(zhuǎn)歸生存配偶，只有死亡一方無(wú)直系卑親屬時(shí)，生存配偶才能獲得對(duì)方的應(yīng)繼份。而按照第四種類型的立法，父母和兄弟姐妹是相互獨(dú)立的兩個(gè)繼承順序，父母中一方先于被繼承人死亡，應(yīng)繼份即轉(zhuǎn)歸生存一方。換言之，只要父母中有一人生存，兄弟姐妹就被排除在繼承順序之外。可見(jiàn)第四種類型的立法對(duì)父母中的生存一方較為有利〔2〕，而第三種類型的立法則對(duì)兄弟姐妹較為有利。
（三）代位繼承人的范圍
代位繼承人必須是被代位人的直系卑親屬，這是代位繼承的一個(gè)原則。在這個(gè)問(wèn)題上，各國(guó)的規(guī)定是一致的，但也有個(gè)別例外，如韓國(guó)民法規(guī)定，妻子可代亡夫繼承公婆的財(cái)產(chǎn)。值得注意的是，代位繼承人必須是被代位人的直系卑親屬，但不一定是被繼承人的直系卑親屬。實(shí)際上，在大多數(shù)國(guó)家，代位繼承人的范圍大大超出了被繼承人直系卑親屬的范圍。例如，承認(rèn)父母或兄弟姐妹可以作被代位人的立法，代位繼承人的范圍就擴(kuò)及到侄子女、甥子女及其直系卑親屬：承認(rèn)祖父母為被代位人的立法，代位繼承人的范圍就擴(kuò)及到叔、伯、姑、舅、姨及其直系卑親屬。
代位繼承原則上不受代數(shù)限制，但基于立法政策上的理由，也可以對(duì)其加以限制。如日本民法原來(lái)規(guī)定，兄弟姐妹的直系卑親屬作為代位繼承人不受代數(shù)限制，后來(lái)這一規(guī)定受到人們的廣泛批評(píng)，認(rèn)為這樣會(huì)使那些與被繼承人既無(wú)親情又無(wú)生活上的依賴扶助關(guān)系的人成為繼承人，而這是不公平不合理的。因此，1981年修改后的民法，將代位繼承人限于被繼承人的直系卑親屬和兄弟姐妹的子女。這反映了繼承立法重視親情和生活上的互相扶助關(guān)系。對(duì)繼承權(quán)的影響以至決定作用，也反映了縮小繼承人范圍的立法傾向。
養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女可否作代位繼承人？外國(guó)法律中無(wú)繼子女法律地位的規(guī)定，繼子女如果被繼父或繼母收養(yǎng)，按養(yǎng)子女對(duì)待，否則無(wú)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。對(duì)于養(yǎng)子女，多數(shù)國(guó)家規(guī)定可以作為代位繼承人繼承其養(yǎng)父或養(yǎng)母的直系尊親屬的財(cái)產(chǎn)。這些國(guó)家的理論認(rèn)為，收養(yǎng)的效力及于養(yǎng)父母的血親。這種主張有利于穩(wěn)定收養(yǎng)關(guān)系。美國(guó)等一些國(guó)家則認(rèn)為，收養(yǎng)是收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間的事，收養(yǎng)合同的效力不及于收養(yǎng)合同以外的其他人。因此，養(yǎng)子女不能代養(yǎng)父或養(yǎng)母之位繼承養(yǎng)父或養(yǎng)母的直系尊親屬或其他血親的財(cái)產(chǎn)。我國(guó)收養(yǎng)法第22條明確規(guī)定：“養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用法律關(guān)于子女與父母的近親屬關(guān)系的規(guī)定。”因此，養(yǎng)子女亦可作代位繼承人。喪失和放棄對(duì)被代位人的繼承權(quán)者，是否可以作為代位繼承人繼承被繼承人的遺產(chǎn)？羅馬法對(duì)此采取肯定說(shuō)。法國(guó)民法典第744條仿羅馬法，
明確規(guī)定：“任何人如曾放棄繼承被繼承人的遺產(chǎn)，仍得代替被繼承人的地位。”學(xué)者有肯定和否定二種主張。史尚寬先生持肯定說(shuō)。筆者贊成肯定說(shuō)。因?yàn)榈谝唬焕^承人系基于自己的固有權(quán)利直接繼承被繼承人，而不是基于對(duì)被代位人的繼承權(quán)間接繼承被繼承人（理由容后詳述）；第二，喪失和放棄繼承權(quán)僅具有相對(duì)的效力，喪失或放棄對(duì)被代位人的繼承權(quán)，不影響其對(duì)被繼承人的繼承權(quán)；第三，各國(guó)民法對(duì)此均無(wú)禁止規(guī)定。
（四）代位繼承人的應(yīng)繼份
代位繼承人只能繼承被代位人的應(yīng)繼份，如果有二個(gè)以上的代位繼承人，則應(yīng)由他們共同繼承，按人數(shù)均分被代位人的應(yīng)繼份。各國(guó)繼承立法對(duì)此持相同意見(jiàn)。
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